Ответ подготовлен
Службой правового консалтинга компании РУНА
Ответ:
Судебная практика по привлечению юридического лица к ответственности за нарушение сроков предоставления сообщения о создании обособленного подразделения противоречива.
Суды все чаще разнятся в своих выводах о том, на основании какой нормы необходимо привлекать к ответственности юридическое лицо. За одно и то же нарушение привлекают по ст. 126, 116, 129.1 НК РФ.
На сегодняшний день имеется свежая позиция Верховного Суда (Определение ВС от 26.06.2017 № А04-12175/2015), где арбитры пришли к выводу о привлечении к ответственности за данное нарушение по ст. 126 НК РФ. Возможно, практика по таким спорам приобретет единообразие и юридических лиц за неуведомление о создании обособленного подразделения будут привлекать к ответственности по ст. 126 НК РФ в виде штрафа в размере 200 рублей за непредставленный (несвоевременно представленный) документ.
Осуществляя деятельность через созданное обособленное подразделение, налогоплательщик обязан сообщить об этом в налоговый орган по месту нахождения организации в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения российской организации (пп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ).
Однако вопрос о том, по какой норме права привлекать к ответственности организацию за нарушение срока представления сообщения о создании обособленного подразделения, является спорным.
За несвоевременное сообщение о создании обособленного подразделения в зависимости от правоприменительной практики, сложившейся в регионе, организация может быть привлечена к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 116 либо п. 1 ст. 126, либо ст. 129.1 НК РФ.
Кроме того, должностное лицо организации может быть привлечено к административной ответственности, предусмотренной ст. 15.3 либо ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ.
Соответственно, по данным статьям предусмотрены и разные штрафы.
Обратимся к анализу судебной практики.
В ряде случаев суды приходили к выводу, что непредставление сообщения о создании обособленного подразделения организации является несообщением сведений, соответственно, ответственность за данное нарушение установлена п. 1 ст. 129.1 НК РФ (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30.10.2014 № Ф05-11191/14, А40-130227/2013, оставленное без изменения Определением Верховного Суда РФ от 26.02.2015 № 305-КГ14-9035).
Суды Московского округа мотивировали решение тем, что действующим законодательством предусмотрена обязанность налоговых органов по постановке на налоговый учет обособленных подразделений, а не соответствующая обязанность налогоплательщиков, которые обязаны лишь направлять сведения о создании обособленных подразделений. Ответственность за ненаправление сведений о создании обособленного подразделения предусмотрена п. 1 ст. 129.1 НК РФ, которая устанавливает, что неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) лицом сведений, которые в соответствии с НК РФ это лицо должно сообщить налоговому органу, влечет взыскание штрафа в размере 5 тыс. рублей.
В большинстве случаев арбитражные суды приходили к выводу, что несвоевременное сообщение о создании обособленного подразделения организации образует состав правонарушения, ответственность за которое предусмотрена п. 1 ст. 126 НК РФ в виде штрафа в размере 200 рублей за каждый непредставленный (несвоевременно представленный) документ (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 22.06.2016 № Ф09-6160/16, А47-8399/2015, Определение Верховного Суда РФ от 17.02.2016 № 309-КГ15-19568, А76-2261/2015).
Данные решения мотивированы тем, что сообщение о создании обособленного подразделения организации является документом, форма которого утверждена ФНС РФ, а несообщение о создании обособленного подразделения не образует состава налогового правонарушения, если организация уже состоит на налоговом учете по одному из оснований.
В Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27.01.2017 № Ф04-5897/2016 высказана позиция о правомерном привлечении к ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 116 НК РФ за ведение деятельности обособленного подразделения организации без постановки его на налоговый учет. Доводы налогоплательщика о неверной квалификации данного правонарушения судом отклонены. Аналогичная позиция изложена в Постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 12.12.2016 № Ф03-5024/2016.
Пунктом 1 ст. 116 НК РФ за нарушение налогоплательщиком установленного НК РФ срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным НК РФ, предусмотрена ответственность в виде штрафа в размере 10 тыс. рублей. В соответствии с п. 2 ст. 116 НК РФ ведение деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным НК РФ, влечет взыскание штрафа в размере 10 процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 40 тыс. рублей.
В письме ФНС РФ от 27.02.2014 № СА-4-14/3404 разъяснено, что за непредставление в установленный срок в налоговый орган документов и (или) иных сведений, предусмотренных п. 2 ст. 23 НК РФ, организация подлежит привлечению к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ.
В Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2015 № 17АП-6524/2015-АК по делу № А60-1327/2015 со ссылкой на письмо ФНС РФ № СА-4-14/3404 сделан вывод о том, что несообщение о создании обособленного подразделения диспозицией ст. 116 НК РФ не охватывается, налогоплательщик подлежит ответственности по ст. 126 НК РФ.
В итоговой справке о практике применения общих и специальных норм НК РФ (одобрена Президиумом Арбитражного суда Уральского округа 16.12.2016) указано, что в случае если налогоплательщик ранее поставлен инспекцией на налоговый учет, то есть им исполнена обязанность, предусмотренная пп. 2 п. 1 ст. 23, п. 1 ст. 83 НК РФ, а в дальнейшем им несвоевременно подано заявление, предусмотренное п. 3 ст. 346.28 НК РФ, то основания для привлечения налогоплательщика к ответственности, установленной п. 1 ст. 116 НК РФ, отсутствуют.
Таким образом, существуют две противоположные точки зрения по вопросу применения налоговой ответственности за несвоевременное сообщение о создании обособленного подразделения организации, выраженные в определениях Верховного Суда РФ № 308-КГ15-13591 и от 17.02.2016 № 309-КГ15-19568 (ст. 116 или ст. 126 НК РФ).
Однако указанные определения не являются позицией Верховного Суда РФ, так как вынесены единолично судьями, по мнению которых при рассмотрении данных дел не допущено существенных нарушений норм материального права, повлиявших на исход дела.
Поэтому решение вопроса о применении той или иной ответственности за несвоевременное сообщение о создании обособленного подразделения организации будет зависеть от сложившейся практики применения в соответствующем регионе.
Обращаем внимание, что Определением Верховного Суда РФ от 10.05.2017 № 303-КГ17-2377 дело с аналогичным спором было передано для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ, поскольку, по мнению суда, заслуживает внимания довод заявителя об отсутствии в его действиях по несообщению налоговым органам о деятельности обособленных подразделений состава налогового правонарушения, предусмотренного п. 2 ст. 116 НК РФ.
Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда от 26.06.2017 № А04-12175/2015 в составе трех судей вынесла Определение. Судебная коллегия признала недействительным решение инспекции ФНС РФ в части привлечения юридического лица к ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 116 НК РФ в виде штрафа.
Таким образом, на сегодняшний день данное определение является самым последним судебным актом по спорному вопросу. В случае спора с ФНС РФ о привлечении к ответственности за нарушение сроков представления сообщения о создании обособленного подразделения можно ссылаться на вышеуказанный судебный акт, который свидетельствует о том, что привлечение юридического лица к ответственности по ст. 116 НК РФ в вопросе неуведомления ФНС РФ о создании обособленного подразделения является неправомерным.
Возможно, после такой позиции Верховного Суда практика по таким спорам приобретет единообразие и юридических лиц за неуведомление о создании обособленного подразделения будут привлекать к ответственности по ст. 126 НК РФ в виде штрафа в размере 200 рублей за непредставленный (несвоевременно представленный) документ.
