Сделки с заинтересованностью

Таковой признается операция, в которой имеется личный материальный или иной интерес конкретных лиц. Они могут быть заинтересованы в определении условий, цены сделки или выборе контрагента. Такие субъекты по общему правилу известны фирме. При этом заинтересованным может быть лицо, о котором компания и не подозревает. 

Заинтересованными в сделке лицами могут быть:

• директор фирмы либо другое лицо, осуществляющее функции руководителя компании;
• члены совета директоров или коллегиального исполнительного органа;
• лица, имеющие права давать компании особые указания. Законодательством их перечень не установлен. В соответствии с судебной практикой к ним можно отнести, например, лиц, которые согласно уставу компании имеют право заключать сделки от ее имени и на основании карточки банка уполномочены распоряжаться деньгами на ее счетах.

1. Контролирующие лица, то есть те, кто может (п. 1 ст. 81 закона об АО, абз. 6 п. 1 ст. 45 закона об ООО):

— назначать руководителя;

— распоряжаться более 50 процентами голосов на общем собрании;

— избирать более половины членов СД.

К контролирующим лицам можно отнести не только участников или акционеров фирмы, но также:

— тех, кто может распоряжаться голосами на других основаниях. Например, если заключен договор доверительного управления долей ООО или договор залога акций, по которому залогодержателю переданы права акционера АО;

— лиц, которые владеют организацией, являющейся учредителем или держателем акций в этой фирме.

При этом перечень субъектов, заинтересованных в сделке, не является исчерпывающим и может быть расширен учредительным документом общества (п. 28 Постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27).

Лица признаются заинтересованными в совершении операции, если стороной, выгодоприобретателем, представителем или посредником по ней является:

— заинтересованный субъект, его супруг, дети, родители, братья, сестры или подконтрольные им лица;

— организация, которая контролируется перечисленными выше лицами, либо они входят в ее органы управления.

Самый простой пример сделки с заинтересованностью: руководитель фирмы оформляет договор оказания услуг с компанией, в которой он — единственный участник. Но могут быть и более сложные ситуации.

Фирма «Колокольчик» имеет трех учредителей — А, В и С. Поскольку часть помещения, которое находится в собственности компании, не используется ею в предпринимательской деятельности, было принято решение сдавать ее в аренду ИП. При этом предпринимателем является сын участника В.  Договор аренды будет в данном случае сделкой с заинтересованностью, о которой следует уведомить учредителей А и С.

Не всегда к подобным сделкам относится заключение соглашений. К примеру, операцией, в которой присутствует заинтересованность, будет признаваться начисление директором компании самому себе премии. Либо если руководитель примет на работу своего близкого родственника и назначит ему повышенный оклад.

При совершении любой сделки организация должна придерживаться следующего алгоритма:

1. Определить присутствие заинтересованности (о лицах, у которых она может быть, мы писали выше).
2. При наличии заинтересованности выяснить, относится ли сделка к случаям, когда получать согласие на ее заключение не требуется. Например, таковыми являются следующие ситуации:

— в компании единственный участник (акционер) является директором (п. 7 ст. 45 закона об ООО, пп. 2 п. 2 ст. 81 закона об АО);

— сделка совершена в рамках обычной хоздеятельности (пп. 1 п. 2 ст. 81 закона № 208-ФЗ, п. 7 ст. 45 закона № 14-ФЗ). Это означает, что компания в течение определенного времени заключала аналогичные сделки на схожих условиях. Ключевым моментом является отсутствие в них заинтересованности;

3. В уставе фирмы содержатся условия о возможности заключения сделок с заинтересованностью без одобрения (п. 8 ст. 83 закона об АО, п. 9 ст. 45 закона об ООО, п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27).

В случае когда совершение операции нужно согласовывать, о ней следует уведомить незаинтересованных лиц. Если компания является ООО, то в течение 15 дней до заключения сделки нужно известить о ней (п. 3 ст. 45 закона № 14-ФЗ):

— учредителей общества. Уведомление направляется заказным письмом по адресам участников либо другим предусмотренным уставом способом;

— членов совета директоров. Направить извещение можно любым способом. Главное условие – чтобы член СД имел возможность его получить.

Акционерное общество в течение 15 суток до совершения операции обязано проинформировать о ней (п. 1.1 ст. 81 закона № 208-ФЗ):

— членов СД и коллегиального исполнительного органа, если таковые имеются в организации – любым удобным способом;

— акционеров фирмы, если совет директоров отсутствует либо все его члены заинтересованы в совершении операции. Кроме этого, извещение держателей акций может быть предусмотрено уставом общества. Уведомить акционеров можно следующими способами (п. 1.1 ст. 81, п. 1.2 ст. 52 закона об АО):

— путем направления сообщения по телефону или электронной почте;

— посредством опубликования в печатном издании или на сайте организации, которые определены учредительным документом фирмы.

Уставом компании, как ООО, так и АО, могут быть предусмотрены другие правила и сроки направления уведомления, а также перечень лиц, которым оно адресуется (абз. 2 п. 3 ст. 45 закона об ООО, п. 1.1 ст. 81 закона об АО, п. 28 Постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27).

В извещение о заключении сделки следует включить (абз. 2 п. 3 ст. 45 закона № 14-ФЗ, п. 1.1 ст. 81 закона № 208-ФЗ):

— лиц, которые являются сторонами сделки или выгодоприобретателями;

— лиц, заинтересованных в совершаемой операции;

— предмет и цену сделки;

— другие существенные условия.

Ниже приведем образец извещения о совершении ООО сделки с заинтересованностью.

Общество с ограниченной ответственностью «Подснежник»

Адрес: г. Москва, ул. Марксистская, д. 25, корп. 1

ОГРН 1231234564567, ИНН/КПП 9876543210/456789123

Дата: 10 сентября 2023 г.                                                                                    № исх. 1234/09/23

Незаинтересованным участникам ООО:

1. Соловьеву А.В. (паспорт: серия 1234 номер 567891, выдан отделением УФМС России по г. Москве по району Новокосино 20.09.2009, адрес: г. Москва, ул. Салтыковская, д. 9, кв. 64).

2. Дятлову И.С. (паспорт: серия 2256 номер 756984, выдан отделением УФМС России по г. Москве по району Северное Бутово, 16.08.2014, адрес: г. Москва, ул. Суздальская, д. 1, кв. 69).

Извещение о сделке,

в совершении которой имеется заинтересованность

ООО «Подснежник» уведомляет, что намерено не ранее 01 октября 2023 года заключить договор аренды нежилого помещения на следующих условиях.

1. Сторона (стороны) сделки:

Арендодатель: участник ООО «Подснежник» — Платонов Л.А. (паспорт: серия 6598 номер 435687, выдан ОВД района Новогиреево города Москвы, код подразделения 771-101, дата выдачи 19.08.2005, адрес: г. Москва, ул. Новокосинская, д. 14, кв. 113).

Арендатор: ООО «Подснежник» (зарегистрированное МИ ФНС РФ № 46 по г. Москве 13.07.2017, адрес: г. Москва, ул. Марксистская, д. 25, корп. 1, ОГРН 1231234564567,ИНН/КПП 9876543210/456789123).

2. Выгодоприобретатель: нет.
3. Предмет сделки:

Арендодатель обязуется предоставить Арендатору за плату во временное владение и пользование нежилое помещение общей площадью 200 кв. м, кадастровый номер 77:26:236587:169, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Городецкая, д. 10, корп. 6.

4. Цена сделки:

Арендная плата составляет 195 тыс. (сто девяносто пять тысяч) рублей в месяц. Сделка не является для общества крупной сделкой.

5. Иные существенные условия сделки (порядок их определения):

1)  нежилое помещение принадлежит на праве собственности Платонову Л.А., что подтверждается выпиской из ЕГРН от 20.08.2023;

2)   нежилое помещение предоставляется сроком на 11 месяцев;

3)   нежилое помещение предоставляется для размещения дополнительного офиса;

4)   помимо арендной платы Арендатор уплачивает коммунальные платежи.

6.  Лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки:

участник ООО «Подснежник» — Платонов Л.А. (паспорт: серия 6598 номер 435687, выдан ОВД района Новогиреево города Москвы, код подразделения 771-101, дата выдачи 19.08.2005, адрес: г. Москва, ул. Новокосинская, д. 14, кв. 113).

7. Основания заинтересованности лица (каждого из лиц) в совершении сделки:

Платонов Л.А. является единоличным исполнительным органом ООО «Подснежник».

Директор ООО «Подснежник»                          Платонов                                     Платонов Л.А.

Следующим шагом является получение одобрения на совершение сделки. О нем мы расскажем ниже. Если согласие будет получено, фирма сможет заключить договор. 

В общем случае сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует предварительного одобрения. На это указано в п. 4 ст. 45 закона № 14-ФЗ, а также в п. 1 ст. 83 закона № 208-ФЗ. Получать его необходимо только в том случае, если от участников (акционеров) или членов СД поступит соответствующее требование.

Потребовать проведения общего собрания могут (абз. 2 п. 4 ст. 45 закона об ООО, п. 1 ст. 83 закона об АО):

— гендиректор фирмы;

— член совета директоров;

— член коллегиального ИО;

— участник, имеющий не менее одного процента долей (акций).

Передать требование допустимо в любой момент. Это можно сделать как до направления уведомления о сделке, так и после ее фактического совершения (п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27). В последнем случае будет рассматриваться вопрос о последующем одобрении.

В зависимости от того, кто в компании уполномочен принимать решения об одобрении сделки с заинтересованностью, необходимо созвать общее собрание либо заседание членов СД. Как в ООО, так и в АО решение принимается по итогам голосования. Для того чтобы оно было действительным, проголосовать за сделку должно более 50 процентов голосов (пп. 2, 4 ст. 83 закона № 208-ФЗ, п. 4 ст. 45 закона № 14-ФЗ). При этом закон устанавливает, что решение о согласии на такую операцию должно быть принято большинством «незаинтересованных» голосов.

Согласие на совершение операции оформляется протоколом. В нем нужно указать (п. 5 ст. 45 закона об ООО, п. 6 ст. 83 закона об АО):

— обязательные сведения для протокола;

— стороны сделки или выгодоприобретателя;

— лиц, имеющих интерес в данной операции, а также основания заинтересованности;

— предмет и цену сделки;

— другие существенные условия.

Кроме этого, в протокол можно включить:

— минимальные и максимальные параметры условий сделки. Например, верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости его продажи;

— срок действительности решения. При отсутствии такового согласие действует один год с момента принятия решения.

Если требование о проведении собрания было направлено, но решение об одобрении не принято, сделка будет недействительна.

Заключаемый договор может являться для фирмы одновременно крупной сделкой и сделкой с заинтересованностью. Процедура получения согласия на такую операцию зависит от стоимости имущества, которое является предметом сделки:

1. От 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов:

— решение об одобрении сделки как крупной принимает общее собрание или совет директоров (при наличии полномочий);

— решение о согласии на сделку с заинтересованностью принимается, только если получено соответствующее требование.

2. Более 50 процентов балансовой стоимости активов. В данном случае решение об одобрении сделки как крупной и как сделки с заинтересованностью (при наличии требования) принимает общее собрание.