Реорганизация в форме выделения

Над статьей работали:
Автор: Ирина Кузнецова; редактор: Александр Чепенко

Юридические лица могут оставаться в неизменном состоянии на протяжении всего времени своего существования. Но могут и изменять свою организационную структуру. Такие изменения называются реорганизацией. Гражданским кодексом РФ предусмотрены разные виды реорганизации. В этой статье расскажем о выделении из компании нового юридического лица.

Содержание

1. Решение о реорганизации в форме выделения
2. Реорганизация организации в форме выделения
3. Срок реорганизации в форме выделения
4. Регистрация реорганизации в форме выделения
5. Договоры при реорганизации в форме выделения
6. Реорганизация в форме выделения НДС

Решение о реорганизации в форме выделения

Для того чтобы процесс реорганизации был запущен, участники компании должны принять соответствующее решение. Порядок принятия такого решения различается в зависимости от организационно-правовой формы «материнской» организации.

Так, статья 19 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» содержит строки о том, что в АО решение о реорганизации в виде выделения выносится советом директоров на рассмотрение общего собрания акционеров. Кроме того, ставится также вопрос и о том, кто войдет в совет директоров каждого из вновь образуемых хозяйствующих субъектов.
Решение, принятое акционерами на общем собрании, должно включать в себя следующие сведения:

1) названия и адреса всех новых юридических лиц, которые должны образоваться в результате выделения;

2) в каком порядке и на каких условиях будет проходить реорганизация;

3) каким способом и в каком порядке разместят акции новых организаций. Могут быть утверждены различные варианты:
— акции реорганизуемой компании могут конвертироваться в акции новых компаний;
— акции создаваемой компании могут распределяться между акционерами реорганизуемой;
— акции образуемых компаний могут приобретаться реорганизуемой организацией;

4) кто войдет в ревизионные комиссии новых обществ (если такие комиссии предусмотрены);

5) кто войдет в коллегиальные исполнительные органы новых компаний, если без таких органов не обойтись;

6) кто будет руководителем каждой из образуемых компаний;

7) сведения об уставах новых юридических лиц (уставы также должны быть приложением к решению);

8) сведения о регистраторе новых обществ и его адресе.

Процесс выделения новых хозяйствующих субъектов из ООО описан в ст. 55 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Согласно пункту 2 указанной статьи решение о реорганизации в форме выделения юридических лиц из ООО принимается на общем собрании участников компании. Помимо решения о необходимости выделения, участники также утверждают порядок предстоящего выделения, а также разделительный баланс, вносят в устав реорганизуемой компании необходимые изменения, определяют состав органов управления новыми компаниями и решают иные сопутствующие вопросы.

После того как акционеры или участники договорятся о выделении новых компаний, они должны в течение трех рабочих дней письменно уведомить об этом налоговый орган (п. 1 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Получив уведомление, налоговики делают соответствующую отметку в ЕГРЮЛ о том, что компания реорганизуется. С этого момента официально начинается процедура реорганизации.

Однако то, что она началась, совсем не означает, что она благополучно завершится.
Решение о том, что из компании следует выделить другие организации, может быть обжаловано заинтересованными лицами, которые наделены таким правом законом. Обжаловать принятое решение о реорганизации можно в течение трех месяцев после внесения записи о начавшейся реорганизации в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 60.1 ГК РФ). Если не успеть, суд откажется признать спорное решение недействительным.

В качестве примера можно привести Решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.04.2022 по делу № А56-37450/2021, которым было отказано в удовлетворении требований заявителя о признании недействительной сделки по реорганизации ООО путем выделения из него другого ООО. Основанием для отказа стал как раз пропущенный 3-месячный срок, отведенный законом для обжалования таких решений.

Реорганизация организации в форме выделения

Понятие реорганизации в форме выделения можно вывести из смысла п. 4 ст. 58 ГК РФ.
Выделение — это форма реорганизации, при которой из состава компании выделяется новое юридическое лицо (или несколько таких лиц). Вновь образованные организации приобретают права и обязанности реорганизованного юридического лица, которые переходят к ним на основании специального документа — передаточного акта.

Приведем пример. Компания «А» занимается выполнением строительных работ, а также при необходимости — поставкой строительных материалов. На общем собрании принято решение выделить в отдельную организацию компанию, которая занимается поставкой. Так появляется компания «В», права и обязанности которой переходят к ней согласно передаточному акту.

Чаще всего образование новых хозяйствующих субъектов происходит по решению учредителей или участников компании, из которой они выделяются, либо органа этой компании, который вправе принимать решение о такой реорганизации на основании учредительного документа (п. 1 ст. 57 ГК РФ). Но пунктом 2 статьи 57 ГК РФ предусмотрена также обязанность проводить реорганизацию в форме выделения по решению госоргана или суда.

К примеру, в соответствии со статьей 38 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» решение об обязательном выделении из состава юрлица другой организации может быть принято судом по иску антимонопольной службы, если компания систематически нарушает антимонопольное законодательство.

Такое решение может быть принято, если одновременно соблюдаются следующие условия:

1) особенности структуры компании позволяют выделить из нее новое юрлицо;

2) нет технологической взаимосвязи между структурными подразделениями компании. Для определения наличия либо отсутствия такой связи учитывают конкретные цифры. В частности, ее отсутствие считается установленным, если другие структурные подразделения компании потребляют не более 30 процентов от общего объема товаров, услуг или работ, производимых рассматриваемым структурным подразделением. Другими словами, важно, чтобы подразделения могли существовать автономно, отдельно друг от друга, и выделение не привело бы к невозможности дальнейшей самостоятельной деятельности первоначального юрлица;

3) вновь образуемая организация тоже способна существовать самостоятельно.
Принудительная реорганизация может быть проведена в отношении коммерческих и некоммерческих организаций, занимающихся предпринимательской деятельностью.
Независимо от того, кто принял решение о выделении, новые организации могут иметь любые организационно-правовые формы, предусмотренные Гражданским кодексом РФ.

Срок реорганизации в форме выделения

Процесс реорганизации в любой форме, в том числе когда в результате из прежней компании выделяются новые юридические лица, не одномоментен. Он состоит из нескольких этапов, каждый из которых занимает определенное время.

Начинается процедура выделения с принятия соответствующего решения уполномоченным органом управления и внесения записи о начале реорганизации в ЕГРЮЛ, а заканчивается государственной регистрацией вновь образованных хозяйствующих субъектов.

Как бы акционеры или участники компании не спешили, завершить процесс выделения новых компаний раньше чем через три месяца после внесения в ЕГРЮЛ записи о запуске процедуры реорганизации, не удастся. Дело в том, что, как мы уже упоминали, согласно п. 1 ст. 60.1 ГК РФ в течение этих трех месяцев заинтересованные лица, обладающие соответствующим правом, могут обжаловать решение о реорганизации. А пункт 4 статьи 57 ГК РФ запрещает завершать процедуру выделения до того, как истечет указанный срок на обжалование.

Если же речь идет о принудительной реорганизации по решению уполномоченного органа, то правила иные. В этом случае выделение новых компаний должно завершиться до даты, указанной в решении суда, однако сказано, что общий срок не может составлять меньше 6 месяцев.

Регистрация реорганизации в форме выделения

Согласно пункту 3 статьи 51 закона № 14-ФЗ, п. 4 ст. 15 закона № 208-ФЗ компания считается реорганизованной с момента госрегистрации вновь образованных юридических лиц.

Следовательно, регистрация реорганизации в форме выделения — это заключительный этап, которым завершается вся процедура. Чтобы подойти к нему, нужно последовательно пройти ряд других важных этапов:

1) подготовить передаточный акт. Это документ, в котором перечислены права и обязанности, которые передаются создаваемому юрлицу, и возможные пределы их осуществления. Строгих требований к оформлению такого акта нет. Условно говоря, неважно, сколько в нем будет разделов, как будет называться раздел 3, а как – раздел 7, главное, чтобы было подробно расписано, какое имущество передается, в каком количестве и кому из новых организаций. Если передаточный акт будет составлен с ошибками, в нем будут неясности, это может повлечь за собой определенные правовые последствия, о которых мы расскажем дальше. Поскольку реорганизация — не одномоментный процесс, в передаточном акте желательно предусмотреть разделы, касающиеся изменений в составе прав и обязанностей, которые могут возникнуть в процессе ее проведения.
Приложением к передаточному акту, подтверждающим наличие передаваемых прав и обязанностей, можно сделать соответствующие бухгалтерские документы (отчетность, инвентаризационные описи, первичные документы и т.п.);

2) подготовить устав каждой из вновь образуемых компаний. Особых указаний по составлению устава для выделяемых компаний нет, можно руководствоваться общими требованиями, предъявляемыми к такого рода документам;

3) принять решение и сообщить о нем в налоговый орган. Этот этап подробно разобран в предыдущем разделе настоящей статьи. Добавим только, что проинформировать регистрирующий орган о предстоящем выделении новых компаний можно несколькими способами:
— лично при посещении подразделения ФНС;
— через МФЦ;
— по почте ценным письмом с описью вложения;
— через госуслуги или личный кабинет на сайте ФНС (при наличии усиленной квалифицированной электронной подписи);
— с помощью нотариуса;

4) дважды в течение двух месяцев, следующих за моментом внесения ФНС записи о начале реорганизации в ЕГРЮЛ, опубликовать информацию о предстоящем образовании новых компаний в специальных СМИ («Вестник государственной регистрации»). Сделать это можно через сайт указанного издания, зарегистрировавшись на нем и заполнив предложенную форму;

5) в соответствии с пунктом 2 статьи 13.1 ФЗ № 129-ФЗ «О госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» не позднее чем через 5 рабочих дней после информирования ФНС сообщить о планируемой реорганизации своим кредиторам (если этого не сделать, в регистрации реорганизации могут отказать);

6) отчитаться перед СФР обо всех имеющихся работниках по форме ЕФС-1. Это нужно сделать в течение месяца с того момента, как будет утвержден передаточный акт, но до обращения в ФНС с заявлением о госрегистрации.

Только после выполнения всех перечисленных действий можно подать документы на регистрацию реорганизации. При этом должны быть соблюдены сроки, о которых мы упоминали в одном из предыдущих разделов настоящей статьи.
Документы подаются в налоговый орган по месту нахождения «материнской» организации. В комплект должны войти:
1) заявление по форме, имеющей буквенно-цифровой код Р12016;
2) учредительный документ реорганизуемой компании. В зависимости от ее вида это может быть устав или учредительный договор;
3) учредительные документы образуемых компаний;
4) передаточный акт;
5) подтверждение уплаты госпошлины. Сейчас пошлина составляет 4 тыс. рублей (пп. 1 п. 1 ст. 333.33 НК РФ);
6) подтверждение изменений, внесенных в документ, который определяет порядок выпуска облигаций или иных ценных бумаг.
Документы можно передать в налоговую лично или через представителя, МФЦ, по почте (ценное письмо с описью вложения), через госуслуги или прибегнув к услугам нотариуса.
Результата можно ожидать в течение 5 рабочих дней с момента подачи полного комплекта документов. Именно такой срок отводится на регистрацию п. 1 ст. 8 закона № 129-ФЗ.

Договоры при реорганизации в форме выделения

У реорганизации в форме выделения есть отличительные особенности.

Первая из них заключается в том, что, узнав о предстоящем выделении из компании новых юрлиц, ее кредиторы вправе потребовать досрочного исполнения обязательств. Это касается только тех прав требования, которые возникли до того, как первый раз было опубликовано уведомление о реорганизации компании. К примеру, заказчик по договору вправе потребовать отработать ранее переданные денежные авансы, если срок выполнения работ уже начался.

Если реорганизуемая компания не может досрочно исполнить свое обязательство, кредитор имеет право претендовать на возмещение убытков.

Соответствующее требование об исполнении может быть предъявлено в течение 30 дней после того, как второй раз было опубликовано уведомление о реорганизации.

Вторая особенность состоит в том, что права и обязанности прежнего юридического лица, вытекающие из договоров с контрагентами, автоматически к «новорожденным» юридическим лицам не переходят.

Как уже упоминалось, передача этих прав и обязанностей происходит на основании передаточного акта.

Иначе говоря, новый хозяйствующий субъект по общему правилу обязан отвечать только по тем обязательствам перед контрагентами, которые ему были переданы.

Однако считать, что с помощью реорганизации в форме выделения можно с легкостью списать долги компании, — это ошибка. Дело в том, что в некоторых случаях к удовлетворению требований контрагентов может быть привлечена в солидарном порядке не только компания, которой согласно передаточному акту досталась конкретная обязанность, но и другие компании, участвовавшие в реорганизации.

Это может случиться, если:

1) из передаточного акта неясно, кому и какие права и обязанности перешли в результате выделения;
2) реализация условия о распределении прав и обязанностей была произведена с нарушением принципа справедливости.
Такие правила установлены ст. 60 ГК РФ.

Реорганизация в форме выделения НДС

Выделение из компании других хозяйствующих субъектов влечет за собой определенные налоговые последствия.

Во-первых, любая реорганизация является основанием для проведения выездной налоговой проверки (п. 11 ст. 89 НК РФ).

Во-вторых, если вновь образуемая компания, в отличие от той, из которой она выделена, планирует применять УСН, ей следует быть готовой к необходимости восстановления НДС, принятого к вычету «материнской» компанией (п. 3.1 ст. 170 НК РФ).

Если выделенная компания не в состоянии ответить по своим налоговым обязательствам, к исполнению требований налогового органа в солидарном порядке могут быть привлечены иные компании, участвовавшие в реорганизации.