Отступное: что нужно знать

Если одна из сторон сделки поймет, что у нее не получится выполнить взятое на себя обязательство, она может предложить погасить его путем передачи отступного. При согласии на это другой стороны, контрагентам нужно составить и подписать соответствующее соглашение. В нашем материале рассмотрим, какие условия включают в этот документ, а также приведем его образец. Разберем с учетом сложившейся судебной практики, что собой представляет отступное, как происходит его передача и когда обязательство считается погашенным.

Над статьей работали:
Автор: Волчкова Людмила; редактор: Шкембри Евгения

Содержание

1. Что такое отступное
2. Соглашение об отступном
3. Передача отступного
4. Прекращение обязательства отступным
5. Отступное по договору займа
6. Образец соглашения об отступном

Что такое отступное

В гражданском праве это один из вариантов прекращения обязательства. Его используют, когда сторона не может исполнить то, что предполагает первоначальная сделка. Взамен этого она передает своему контрагенту деньги или прочее имущество, за исключением вещей, изъятых из оборота. В качестве отступного может быть передана недвижимость, к примеру, квартира, ценные бумаги, движимое имущество, имущественные права, нематериальные блага, доля в уставном капитале, результаты интеллектуальной деятельности. Верховный Суд РФ пришел к выводу, что в качестве отступного допускается также выполнить работы или оказать услуги (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6).

Чтобы обязательство было прекращено рассматриваемым способом, сторонам потребуется заключить соглашение (ст. 409 ГК РФ). Оформить его допускается даже в отношении находящегося под арестом имущества, правда, передавать его фактически должник не имеет права (Определение ВС РФ от 02.11.2016 № 306-ЭС16-4741). В качестве отступного возможно предоставить одновременно разные виды имущества. Так, вместо оказания должником услуги по договоренности с кредитором последнему может быть передан товар и доплачена определенная денежная сумма.

Законодатель не устанавливает ограничения на обязательства, которые разрешается погасить отступным – этот вопрос остается на усмотрение сторон. На практике обычно это обязательство, возникшее из договора или в связи с его нарушением, в частности, неустойка. Однако отступное можно получить и взамен прекращения обязательств по возвращению полученного на основании недействительной сделки (Постановление Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6) или по векселю (Постановление Пленума ВС РФ № 33, Пленума ВАС РФ от 04.12.2000 № 14). В таких случаях не должны нарушаться права и интересы других лиц или публичные интересы. Кроме того, это не должно противоречить существу изначального обязательства (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6).

Для определенных случаев в законе могут быть оговорены специальные требования. Так, ст. 142.1 Закона о банкротстве от 26.10.2002 № 127-ФЗ определяет особые условия и правила передачи отступного должником, прибывающим в банкротстве.

Стороны, заключившие договор об отступном, могут условиться на любой стадии существования обязательства. Сделать это допускается и до того момента, как выйдут сроки его исполнения (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6). Однако такое соглашение можно совершить лишь после появления обязательства, взамен выполнения которого и будет передаваться отступное. Иначе оно будет признано недействительным (Определение ВС РФ от 26.10.2015 № 305-ЭС15-8046). Так, соглашение могут признать недействительным, если договор, по которому было передано отступное, соответствует закону формально, но орган правосудия счел его мнимым или притворным. В то же время окончание срока исковой давности по изначальному обязательству не должно служить препятствием для заключения рассматриваемого соглашения (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6).

Соглашение об отступном

Согласно статье 409 ГК РФ отступное предоставляется по соглашению сторон. Важно, чтобы обе стороны сделки были согласны на передачу денег или имущества взамен обязательства, о котором первоначально имелась договоренность.

Такое соглашение — двусторонняя сделка. По ней должник в качестве замены исполнения обязательства предоставляет денежные средства или другое имущество, а кредитор принимает отступное. Оно не изменяет и не расторгает прежде заключенный сторонами договор, а признается способом прекращения обязательства, вытекающего из него (Постановление Президиума ВАС РФ от 25.09.2007 № 7134/07).

К форме рассматриваемого соглашения специальных требований законодатель не предъявляет. По общему правилу компании совершают сделки между собой и с гражданами в простой письменной форме (пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Обычно стороны составляют единый документ, который подписывают обе стороны договора, если только законом или договором не установлена другая форма в соответствии с п. 1 ст. 434 ГК РФ.

Удостоверять сделку у нотариуса обычно не требуется. Однако если у сторон есть обоюдное желание, то можно это сделать. В этой ситуации нотариус проверит законность сделки, в частности, убедится, что у контрагентов есть право ее совершить (пп. 1, 2 ст. 163 ГК РФ).

При этом в отношении изначального договора и последующего соглашения, которым устанавливается отступное, законом могут быть предусмотрены неодинаковые требования к форме. В этом случае к соглашению применяют наиболее строгие правила о форме сделки (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Так, если в качестве отступного передаются доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, то соглашение потребуется удостоверить нотариально (п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6).

Если стороны заключают соглашение об отступном в письменной форме после того, как прошел срок исковой давности по изначальному обязательству, нужно учитывать п. 9 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6, в котором говорится, что такое соглашение, исходя из его содержания, может быть квалифицировано как признание долга.

Если в качестве отступного передается здание, помещение или участок, придется зарегистрировать переход права собственности в Росреестре. При этом соглашение об отступном регистрации не подлежит (п. 15 обзора, утвержденного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59).

Согласно письму Росреестра от 27.07.2023 № 14-6723-ТГ/23 соглашение, по которому гражданин недружественного государства отчуждает недвижимость в качестве отступного, чтобы прекратить основное обязательство, возникшее до 03.02.2022, подпадает под ограничения по Указу Президента РФ от 01.03.2022 № 81. Для совершения такой сделки потребуется получить разрешение правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в России (п. 4 приложения к указанному письму).

При составлении соглашения об отступном стороны свободны в формулировках. При этом важно, чтобы в документе присутствовали следующие сведения:

• описано основное обязательство (долг);
• содержались данные о передаваемом имуществе;
• согласован размер предоставления;
• определены условия прекращения обязательства;
• согласован порядок предоставления отступного.

Отступным можно прекратить не только обязательства, вытекающие из сделки, но также обязательства из неосновательного обогащения или обязательства по возвращению приобретенного на основании недействительной сделки. При этом не могут нарушаться права и охраняемые законом интересы других лиц или публичные интересы. Кроме того, это не должно входить в противоречие с существом изначального обязательства (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6).

Информация о долге, взамен которого должник передает отступное, относится к предмету рассматриваемого соглашения. Если этот момент не согласовать, есть риск, что соглашение суды признают незаключенным (ст. 409, п. 1 ст. 432 ГК РФ). Поэтому при составлении документа важно зафиксировать в нем следующие данные:

• основание долга. Как правило, для этого указывают реквизиты договора кредитора с должником, из которого возник долг;
• суть долга. Нужно описать, в чем именно состоит обязательство должника. Это может быть обязанность вернуть заем, перевести деньги за поставленный товар или оказанную услугу;
• размер долга и из чего он состоит: основная задолженность, проценты на нее, неустойка;
• срок выплаты долга (исполнения обязательства).

Также нужно подробно охарактеризовать имущество, которое передается в качестве отступного, поскольку эти сведения тоже относятся к предмету рассматриваемого соглашения (ст. 409, п. 1 ст. 432 ГК РФ). Для этого фиксируют название имущества, а также на каком основании должник им владеет. Прочую информацию отражают, отталкиваясь от вида имущества. Чтобы индивидуализировать передаваемые товары, транспортное средство, недвижимость, вексель, имущественные права, используют различные характеристики. Если отступное комбинированное, придется детально описать все объекты, которые передает должник.

Когда отступное является вещью, о ней указывают следующие данные:

• название: оборудование, нежилое помещение, автомобиль;
• количество;
• основные характеристики. Если вещь индивидуально определенная, то прописывают ее индивидуальные признаки. Для недвижимости обязательно указывают ее кадастровый номер, адрес, площадь, назначение, другие данные из госреестра. Для прочих вещей отражают их родовые признаки. Так, для бензина достаточно прописать вид, марку и ссылку на ГОСТ, которому он соответствует;
• состояние вещи, ее особенности или недостатки, а также наличие обременения.

Если должник передает в качестве отступного имущественное право, то чтобы его индивидуализировать, фиксируют:

• реквизиты документа, на основании которого появилось передаваемое право. Это может быть договор должника с третьим лицом или бумаги, удостоверяющие право;
• содержание права;
• сведения о праве, которые требуется указать для его перехода. Если это исключительное право на объект интеллектуальной собственности, подробно описывают этот объект: вид, форму, название.

В соглашении нужно отразить величину отступного в денежном выражении, которая может не совпадать с фактической стоимостью имущества. На практике стороны нередко определяют его эквивалентным размеру долга, но он может быть как больше, так и меньше задолженности. Если он меньше долга, важно оговорить условия прекращения обязательства — полностью или частично такая передача имущества погасит задолженность.

Можно договориться о том, что кредитор возместит должнику разницу между размером долга и стоимостью отступного, если она больше задолженности. Законодатель этого не запрещает.

Размер отступного — это несущественное условие соглашения. Стороны могут заключить соглашение и без него. Но чтобы избежать в дальнейшем возможных споров с контрагентом по поводу того, полностью ли погашена задолженность переданным отступным, лучше этот момент также отразить в документе.

Чтобы согласовать условия прекращения обязательства, нужно прописать, в какой части отступное прекращает:

• долг (основное обязательство). Указывают, погашается он полностью или в части – стороны вправе выбрать любой из этих вариантов;
• дополнительные обязательства должника. По общему правилу отступное прекращает все обязательства по договору, включая дополнительные. Но можно договориться по-своему. К примеру, что отступное не прекратит обязанности должника уплатить неустойку за просрочку в уплате долга.

Чтобы определить порядок предоставления отступного, в соглашении отражают:

• срок, в течение которого должнику нужно предоставить деньги или имущество кредитору. Если не указать конкретный срок, он будет определяться по общим правилам, предусмотренным ст. 314 ГК РФ. В соглашении об отступном можно предусмотреть предоставление отступного как в момент заключения соглашения, так и в будущем. Если моменты заключения соглашения и предоставления отступного не совпадают, между сторонами возникает факультативное обязательство. По нему должник может как исполнить изначальное обязательство, так и передать отступное, которое кредитор должен принять (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6).

В соглашении нужно четко указать, есть ли у кредитора право по своему выбору потребовать исполнения изначального обязательства или другого, указанного в соглашении предоставления. Если этот момент прописан в соглашении, то на отношения по выполнению обязательства действуют правила об альтернативных обязательствах, установленные ст. 308.1, 320 ГК РФ (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6).

Нужно иметь в виду, что волю сторон на выбор факультативного или альтернативного обязательства суд будет устанавливать с помощью толкования условий соглашения. И если возникнут сомнения, толковаться оно будет в пользу выбора сторонами факультативного обязательства (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6).

Кредитор не имеет права требовать исполнить первоначальное обязательство до окончания согласованного сторонами срока предоставления отступного, если другие правила не зафиксированы в соглашении между сторонами. Если срок для предоставления отступного в качестве исполнения факультативного обязательства не определен, по общему правилу должник может передать отступное в разумный срок после заключения соглашения. Кредитор, в свою очередь, имеет право отказаться от принятия отступного и потребовать выполнения изначального обязательства, если деньги или имущество представлены после окончания установленного срока (п. 4 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6).

Если же должник в отведенный срок не предоставит отступное, кредитор вправе потребовать выполнения изначального обязательства по сделке, но не предоставления отступного (п. 1 ст. 320.1, ст. 409 ГК РФ). В этом случае у кредитора появится возможность использовать средства защиты, установленные на случай неисполнения первоначального обязательства. Они включают взыскание неустойки или процентов за просрочку исполнения изначального денежного обязательства, которые начисляются с первого дня просрочки (п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6);

• место предоставления отступного, если объект — движимая вещь. Иначе его будут определять по общим правилам, предусмотренным ст. 316 ГК РФ;
• способ передачи отступного: единовременно или по частям, если это возможно. Последний вариант используется, когда товар передают партиями. В таком случае в соглашении прописывают размеры и сроки предоставления каждой партии. Если согласовать передачу отступного частями поэтапно, долг будет погашаться при передаче каждой части пропорционально переданному товару;
• бумаги и принадлежности, которые должник должен передать кредитору вместе с отступным. Так, для автомобиля это паспорт транспортного средства, руководство по эксплуатации, гарантийная книжка;
• способ фиксации передачи отступного. Передачу и прием отступного — вещи можно зафиксировать в двустороннем акте, который закрепит как сам факт, так и дату передачи. Если объект — движимая вещь, именно с даты подписания акта долг будет погашен и к кредитору по общему правилу перейдет право собственности на вещь. Если же передается недвижимость, то юридическое значение будет иметь дата госрегистрации перехода права собственности на объект (п. 2 ст. 223 ГК РФ).

Кредитор может потребовать произвести регистрацию перехода права собственности на недвижимость, которая передана в качестве отступного, если должник избегает такой регистрации (п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6).

Передача отступного

Передача отступного — один из способов прекращения обязательства, оформление которого происходит через подписание сторонами соглашения. Но чтобы изначальное обязательство прекратилось, недостаточно только заключить соглашение. Нужно, чтобы контрагент предоставил отступное (п. 1 обзора, утвержденного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102).

Срок и порядок, согласно которым должны быть переданы деньги или имущество взамен выполнения изначального обязательства по договору, стороны прописывают в соглашении. Если же должник не передаст отступное в оговоренный срок, кредитор может потребовать выполнить первоначальное обязательство (Постановление Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6). В таком случае у кредитора есть право воспользоваться средствами защиты, установленными на случай неисполнения изначального обязательства. Это может быть взыскание неустойки или процентов за просрочку исполнения, которые начисляются с первого дня просрочки выполнения изначального обязательства (п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6).

Нужно учитывать, что передача имущества по соглашению о предоставлении отступного в общем порядке облагается НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, письма Минфина РФ от 01.03.2017 № 03-07-11/11465, ФНС РФ от 17.04.2017 № СА-4-7/7288@, Определение ВС РФ от 31.01.2017 № 309-КГ16-13100).

Прекращение обязательства отступным

При отступном не происходит замены изначального обязательства новым. То обязательство, которое первоначально предполагалось сделкой, прекращается выплатой денежных средств или передачей имущества. Согласно пункту 1 обзора, утвержденного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102, если стороны условились использовать отступное, обязательство признается прекращенным с момента предоставления денег или другого имущества должником, а не с момента заключения сторонами соответствующего соглашения. Как следствие, если должник не предоставит деньги или имущество в оговоренный срок, кредитор будет обладать правами требования исполнить первоначальное обязательство. Если должник передает отступное по частям, обязательство прекращается пропорционально фактически предоставленной части.

Для подтверждения факта передачи отступного сторонам нужно составить документ, в котором прописывают, что отступное передано, а обязательство погашено. При этом указывают, что стороны не имеют друг к другу претензий. Обычно для этих целей составляют двусторонний акт.

Если в качестве отступного предоставляется недвижимость, то соглашение об отступном считается выполненным только после госрегистрации перехода права собственности на объект к кредитору (Постановление Президиума ВАС РФ от 17.06.2014 № 2826/14 по делу № А57-2430/2011). Если должник уклоняется от регистрации перехода права собственности на переданный в качестве отступного объект недвижимости, кредитор вправе потребовать произвести регистрацию (п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6).

Стороны могут прекратить первоначальное обязательство предоставлением отступного как полностью, так и частично, в отношении основного или дополнительных требований. Если условия соглашения не будут ясны и невозможно определить, была ли у контрагентов воля прекратить обязательства полностью или в какой-либо части, соглашение толкуется в пользу прекращения первоначального обязательства целиком. При этом также прекращаются дополнительные требования по нему, включая обязанность выплатить неустойку (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6).

Отступное по договору займа

Договор займа может послужить наглядным примером прекращения обязательства путем предоставления отступного. На практике чаще всего предметом займа выступают деньги. Если заемщик по договору взял денежный заем, но не смог вернуть его в установленные сроки, он вправе предложить отступное. В случае если заимодавец согласен на замену выплаты денежных средств предоставлением другого имущества, стороны могут составить и подписать соответствующее соглашение.

При подписании соглашения о предоставлении отступного обязательство по договору займа прекращается путем передачи имущества должника, то есть заемщика кредитору, то есть заимодавцу. В собственность заимодавца передается имущество в обмен на денежные средства, которые должен заемщик. С предоставлением отступного меняется в целом способ исполнения договора займа. Обязательства сторон по изначальному способу исполнения прекращаются и на стороны возлагаются другие, новые обязательства, возникающие из соглашения об отступном. Денежная форма возврата займа сторонами больше не исполняется.

В случаях передачи в качестве отступного по договору займа недвижимости соглашение обязательной госрегистрации подлежать не будет. А вот переход права собственности на недвижимое имущество, предоставляемое в качестве отступного, потребуется зарегистрировать в установленном порядке (п. 15 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59).

Возможность прекратить договор займа с помощью отступного подтверждается и на практике. Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 26.03.2010 № КГ-А40/2271-10 по делу № А40-56752/09-42-9 сделан вывод о том, что денежное обязательство по договору займа может быть прекращено передачей заимодавцу векселя при условии, что стороны заключили соглашение об этом.

Образец соглашения об отступном

В этом разделе приведен заполненный образец рассматриваемого соглашения, который можно скачать и использовать для разработки своего варианта документа.

Данный образец составлен на примере, когда должник предоставляет кредитору в счет погашения долга по оплате выполненных работ согласно договору подряда в качестве отступного движимое имущество — мебель. Размер передаваемого должником отступного меньше размера основного обязательства. Однако в приведенной ситуации обязательство погашают передачей имущества полностью.

Образец соглашения об отступном