Иногда работодатели сталкиваются с ситуацией, когда сотрудник перестал приходить на работу и не выходит на связь несколько месяцев или даже лет. В нашей статье расскажем, как уволить пропавшего без вести работника и при этом избежать негативных последствий.
Над статьей работали:
Автор: Сыскова Юлия; редактор: Бурцева Алла
Содержание
- Вправе ли работодатель обратиться в суд для признания работника безвестно отсутствующим
- Чем подтвердить факт отсутствия сотрудника
- Как оформить табель до вынесения решения суда
- Оформление приказа об увольнении работника, признанного судом безвестно пропавшим
- Какой датой оформить увольнение
- Как оформить трудовую книжку и что с ней делать
- Как рассчитать увольнительные выплаты и что с ними делать
- Чем грозит нарушение порядка увольнения пропавшего без вести работника
Вправе ли работодатель обратиться в суд для признания работника безвестно отсутствующим
По мнению Роструда, работодатель может обратиться в суд для признания сотрудника безвестно отсутствующим, чтобы впоследствии его уволить (сайт «Онлайнинспекция.рф», 2022).
Суды с такой позицией не всегда соглашаются. Одни указывают, что работодатель как заинтересованное лицо вправе обратиться в суд с таким заявлением (Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 29.03.2023 по делу № 88-5631/2023, Апелляционное определение Московского городского суда от 22.12.2017 по делу № 33-53149/2017, Определение Приморского краевого суда от 21.05.2014 по делу № 33-4878/2014). Другие считают, что работодатель заинтересованным лицом не является (Апелляционное определение Московского городского суда от 10.06.2021 по делу № 33-20614/2021).
В суд можно обратиться, если минимум в течение года по месту жительства сотрудника нет сведений о том, где он находится. Если установить день получения последних сведений о нем невозможно, началом исчисления года считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения о гражданине, а если невозможно установить и этот месяц — первое января следующего года (ст. 42 ГК РФ).
Заявление в суд о признании работника безвестно отсутствующим подается по месту нахождения организации. В нем следует указать, в частности, что признание лица безвестно отсутствующим нужно для прекращения с ним трудового договора, а также описать обстоятельства, подтверждающие отсутствие гражданина больше года (абз. 1 ст. 42 ГК РФ, ст. ст. 276, 277 ГПК РФ).
Мы не рекомендуем увольнять работника за длительный прогул, пока он не выйдет на работу. Дело в том, что работодатель может не установить реальных причин его отсутствия. А они могут быть уважительными, просто работник не смог сообщить об этом. Например, находился под стражей или в больнице.
Если работодатель направил письмо по известному ему адресу пропавшего работника и на него нет ответа или письмо возвращено из-за отсутствия адресата, то это не может являться подтверждением отсутствия на рабочем месте по неуважительным причинам. Следовательно, основания для увольнения работника за прогул нет (сайт «Онлайнинспекция.рф», 2022).
Если есть причины для увольнения пропавшего работника в связи с неудовлетворительным результатом испытания (по ч. 1 ст. 71 ТК РФ), не советуем его увольнять по этому основанию, пока работник не найдется. Переживать, что срок испытания истечет, пока сотрудник не ходит на работу, не стоит. В него не засчитывается период фактического отсутствия сотрудника на работе. Поэтому если он выйдет на работу, то течение срока испытания продолжится. Увольнение же отсутствующего работника на испытательном сроке может быть рискованно. Дело в том, что с учетом ч. 1 ст. 71 ТК РФ необходимо письменно предупредить работника о таком увольнении с указанием причин. А это невозможно сделать, когда его местонахождение неизвестно. К тому же сотрудник может отсутствовать из-за больничного, а в период его временной нетрудоспособности запрещено увольнять работника за неудовлетворительный результат испытания (ч. 7 ст. 70, ч. 1 ст. 71, п. 4 ч. 1 ст. 77, ч. 6 ст. 81 ТК РФ, Письмо Роструда от 25.04.2011 № 1081-6-1).
Если пропавший сотрудник был на срочном трудовом договоре и тот закончился ранее, чем вступит в законную силу решение суда о признании работника безвестно отсутствующим, можно уволить работника в связи с истечением срока трудового договора по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Законом это не запрещено. Увольнение производится в целом в стандартном порядке. Но поскольку работник отсутствует, то с учетом установленного срока направить ему уведомление об увольнении (когда это требуется по закону) можно, например, по почте заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. Рекомендуем направить уведомление по всем известным адресам работника. Это может помочь в случае спора доказать, что были предприняты все возможные меры для его надлежащего уведомления в соответствии с ч. 1 ст. 79 ТК РФ. Также необходимо учитывать особенности оформления увольнения в отсутствие работника (они такие же, как, например, когда работник на больничном), срока окончательного расчета.
Чем подтвердить факт отсутствия сотрудника
Порядок действий по подтверждению факта отсутствия работника по месту жительства законом не предусмотрен. Рекомендуем сделать, например, следующее:
1. Зафиксировать факты отсутствия работника. В частности, составлять акты об отсутствии сотрудника на рабочем месте. Так как работник отсутствует длительно, их можно составлять, например, раз в неделю. Отметим, что, по мнению Минтруда России, акт об отсутствии на работе в командировке может составить непосредственный начальник сотрудника на основании документов, которые предоставила принимающая сторона (Письмо от 07.11.2019 № 14-2/В-912).
2. Направить по месту жительства сотрудника запрос о причинах его отсутствия на работе заказным письмом с уведомлением и описью вложения. Это поможет доказать в суде, что по почте был отправлен именно запрос, а не какой-либо другой документ. Возвращенное заказное письмо без вручения адресату будет доказывать, что работник отсутствует по указанному адресу. Такой запрос рекомендуем направить неоднократно и по всем известным адресам сотрудника.
3. Направить представителей работодателя по месту жительства сотрудникам. По результатам посещения они должны составить акт в произвольной форме, в котором будет зафиксирован факт отсутствия работника по месту жительства. Организовать такой выход рекомендуем неоднократно и по всем известным адресам сотрудника.
4. Подать в полицию заявление о розыске пропавшего работника, сообщив обстоятельства его исчезновения (п. 4 ч. 1 ст. 2, п. 12 ч. 1 ст. 12 Закона «О полиции» от 07.02.2011 № 3-ФЗ, п. п. 8, 66 Инструкции, утвержденной Приказом МВД России от 29.08.2014 № 736). Письменная информация правоохранительных органов по итогам рассмотрения данного заявления будет подтверждать факт отсутствия сотрудника по месту жительства.
5. Сообщить суду данные о свидетелях (родственниках и соседях работника), которые смогут подтвердить в суде, что работник длительное время не проживает по месту жительства и какие-либо сведения о его местонахождении отсутствуют. Сделать это можно, например, ходатайствуя о необходимости вызова свидетелей в заявлении о признании сотрудника безвестно отсутствующим либо в отдельном ходатайстве о вызове свидетелей (ч. 1 ст. 35, ч. 1 ст. 55, ст. 69 ГПК РФ).
Как оформить табель до вынесения решения суда
В табеле дни отсутствия работника нужно отмечать, как неявку на работу по невыясненным причинам, так как нет оснований отмечать прогул, пока о работнике нет вестей и невозможно установить факт прогула.
В унифицированной форме № Т-12 или № Т-13 в верхней строке указывается буквенный код «НН» или цифровой код «30». Часы отсутствия в этом случае не отражаются.
Если работодатель использует свою форму табеля или собственные коды, то необходимо отразить тот код, который предусмотрен для такого случая.
Оформление приказа об увольнении работника, признанного судом безвестно пропавшим
Приказ об увольнении работника, признанного судом безвестно отсутствующим, издают по унифицированной форме № Т-8 либо по самостоятельно разработанной форме приказа.
При оформлении приказа об увольнении по форме № Т-8 нужно в строке «Основание прекращения (расторжения) трудового договора (увольнения)» правильно отразить основание увольнения, как оно сформулировано в п. 6 ч. 1 ст. 83 ТК РФ.
Пример формулировки:
«Признание судом работника безвестно отсутствующим, пункт 6 части первой статьи 83 Трудового кодекса Российской Федерации».
В строке (графе) «Основание (документ, номер, дата)» указываются реквизиты решения суда о признании гражданина безвестно отсутствующим и реквизиты акта о получении этого решения (если его составляли).
Поскольку ознакомить работника, признанного судом безвестно отсутствующим, с приказом под подпись невозможно, для исполнения требования ч. 2 ст. 84.1 ТК РФ внизу приказа делается соответствующая запись.
Какой датой оформить увольнение
Дата прекращения трудового договора с сотрудником, признанным судом безвестно отсутствующим, — дата вступления соответствующего решения суда в законную силу (п. 6 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, абз. 1 ст. 42 ГК РФ, ч. 2 ст. 13, ст. 210 ГПК РФ, Письмо Роструда от 05.09.2006 № 1552-6). Ее можно уточнить на официальном сайте суда.
На практике возможна ситуация, когда документы об увольнении, в частности, приказ, сведения о трудовой деятельности или трудовую книжку (в случае ее ведения) придется оформить позже. Например, родственник пропавшего работника обратился с таким решением спустя длительное время после его вступления в силу. Тогда документы об увольнении лучше оформлять днем предъявления решения суда.
В этом случае во избежание вопросов со стороны контролирующих органов рекомендуем составить акт в произвольной форме, зафиксировав в нем дату получения решения суда. Такой акт поможет обосновать оформление документов позже даты прекращения трудового договора.
Как оформить трудовую книжку и что с ней делать
В трудовую книжку (в случае ее ведения) вносится запись о прекращении трудового договора по п. 6 ч. 1 ст. 83 ТК РФ. Данную информацию также нужно отразить в сведениях о трудовой деятельности и представить их в орган СФР по месту регистрации компании (ч. 1, 2 ст. 66.1 ТК РФ, п. 2.1 ст. 6, п. 1, пп. 4 п. 2, пп. 2 п. 5 ст. 11 Закона «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системах обязательного пенсионного страхования и обязательного социального страхования» от 01.04.1996 № 27-ФЗ).
Нормативно не предусмотрено, что трудовую книжку (сведения о трудовой деятельности) работника, признанного судом безвестно отсутствующим, нужно выдавать родственникам (иным лицам). Поэтому выдать документы можно только, если суд обязал это сделать (ч. 2 ст. 13, ч. 1 ст. 279 ГПК РФ).
Если такого решения суда нет, то, даже, несмотря на то, что работник признан безвестно отсутствующим, нужно направить ему уведомление с просьбой забрать трудовую книжку либо дать согласие на ее отправку по почте или направить заказным письмом с уведомлением на бумажном носителе заверенные надлежащим образом сведения о трудовой деятельности. В этом случае работодатель освобождается от ответственности за невыдачу трудовой книжки или непредоставление сведений о трудовой деятельности (ч. 6 ст. 84.1 ТК РФ).
Дело в том, что уведомление или письмо направляется во всех случаях и исключений для безвестно отсутствующих работников не установлено (ч. 6 ст. 84.1 ТК РФ). После этого трудовую книжку нужно хранить в установленном порядке до востребования (п. 43 Порядка ведения и хранения трудовых книжек, утвержденного Приказом Минтруда России от 19.05.2021 № 320н).
Как рассчитать увольнительные выплаты и что с ними делать
Специальный порядок расчета сумм, положенных работнику при увольнении по п. 6 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, законом не предусмотрен.
Поэтому окончательный расчет производится в общем порядке в день увольнения. Необходимо рассчитать заработную плату за отработанное время. Порядок расчета будет зависеть от того, как она установлена в трудовом договоре работника в соответствии с действующей в компании системой оплаты труда (ч. 1 ст. 135 ТК РФ). Также нужно рассчитать компенсацию за неиспользованный отпуск, если он остался (ч. 1 ст. 127 ТК РФ). При выплате сумм, причитающихся работнику при увольнении по п. 6 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, не удерживаются излишне выплаченные отпускные за неотработанные дни отпуска (ч. 2 ст. 137 ТК РФ). Расчет дополнительных выплат при увольнении, предусмотренных внутренними документами организации, проводится в установленном порядке.
Нормативно не предусмотрено, что делать с суммами, причитающимися такому работнику при увольнении.
Необходимо изучить решение суда, так как в нем может быть определено, кому выдаются денежные средства. Если компанию обязали выдать эти суммы родственникам или иным лицам, то необходимо это сделать (ч. 2 ст. 13, ч. 1 ст. 279 ГПК РФ).
Если в решении суда не указано, кому нужно выдать суммы, причитающиеся работнику, признанному безвестно отсутствующим, то рекомендуем внести их на депозит нотариуса в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 327 ГК РФ.
Чем грозит нарушение порядка увольнения пропавшего без вести работника
При увольнении работника, признанного судом безвестно отсутствующим возможны, в частности, следующие риски:
1) административная ответственность по ч. 1, 2 ст. 5.27 КоАП РФ — за различные нарушения процедуры увольнения. Например, за неправильное оформление трудовой книжки;
2) административная ответственность по ст. 13.20 КоАП РФ — за нарушение правил хранения трудовой книжки работника (в случае ее ведения);
3) административная ответственность по ч. 6, 7 ст. 5.27 КоАП РФ (если действия не содержат уголовно наказуемого деяния по ст. 145.1 УК РФ) — за невыплату или неполную выплату в установленный срок сумм, положенных работнику. Например, за невыплату в соответствии с решением суда родственникам суммы, причитающиеся работнику на день увольнения;
4) материальная ответственность по ст. 236 ТК РФ — например, за неполную выплату родственникам согласно решению суда сумм, положенных сотруднику на день увольнения. В этом случае оставшуюся сумму придется выплатить с учетом процентов;
5) признание увольнения незаконным, восстановление работника на работе с выплатой среднего заработка за все время вынужденного прогула, иных сумм, например, судебных издержек (абз. 1, 2 ст. 234, ч. 1, 2 ст. 394 ТК РФ, ч. 1 ст. 98 ГПК РФ, абз. 1 п. 60 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2). Такое возможно, если уволить пропавшего работника без решения суда о признании его безвестно отсутствующим, а он впоследствии объявится.
Вы можете оставить первый комментарий