Единственный учредитель: трудовой договор, зарплата, страховые взносы

Главное лицо фирмы – единоличный исполнительный орган избирается на эту должность общим собранием участников ООО или акционеров АО.

Если единственный учредитель является его руководителем, то к выполнению своих обязанностей он может приступить на основании двух документов, это:

• решение единственного участника о назначении себя генеральным директором;
• приказ о вступлении в должность.

Образец решения единственного участника ООО о назначении себя генеральным директором смотрите ниже.

РЕШЕНИЕ № 1 единственного участника

ООО «Альфа»

г. Москва                                                                                                                                           22.05.2022

В соответствии с уставом ООО «Альфа» единственный учредитель общества Петров Анатолий Иванович

РЕШИЛ:

Назначить генеральным директором ООО «Альфа» Петрова Анатолий Иванович с 22 мая 2022 года сроком на пять лет.

Единственный учредитель                                                                             Петров А.И. ООО «Альфа»                                                                                                                                            Петров

Вам также может быть полезен представленный ниже образец приказа о вступлении в должность генерального директора ООО, который одновременно является его единственным учредителем.

Общество с ограниченной ответственностью «Альфа»

ИНН 7718123456, КПП 771801001, ОКПО 98765432

ПРИКАЗ

от 22.05.2022 № 1/1-2022

О вступлении в должность

На основании решения единственного участника общества от 22 мая 2022 года № 1 вступаю в должность генерального директора ООО «Альфа» и приступаю к исполнению обязанностей с 22 мая 2022 года.

Генеральный директор                                          Петров                                                                Петров А.И.

В общем случае руководитель компании действует на основании договора, который подписывается между ним и обществом (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Трудовой договор – это основание для возникновения трудовых отношений между сотрудником и работодателем, в том числе и в случае избрания лица на должность (абз. 2 ч. 2 ст. 16 Трудового кодекса РФ).

В то же время основные законы, регулирующие порядок создания и действия ООО и АО, не говорят о том, что договор между фирмой и ее руководителем является трудовым. В связи с этим постоянно возникает один и тот же вопрос: нужно ли заключать трудовой договор с директором компании, особенно в случае, если он является ее единственным учредителем?

Официальная позиция чиновников свидетельствует о том, что в этом случае трудовой договор между фирмой и ее директором – единственным учредителем заключать не надо. В этом случае представители различных ведомств – Минэкономразвития, Минфина и Роструда единодушны. В поддержку своей точки зрения они приводят следующие аргументы.
Особенности труда руководителей урегулированы главой 43 Трудового кодекса РФ. При этом ее положения не распространяются на директоров – единственных учредителей в связи с тем, что руководитель не может заключить трудовой договор сам с собой.

Поэтому директору достаточно принять решение, которым он возложит полномочия единоличного исполнительного органа на себя (письма Минфина РФ от 17.10.2014 № 03-11-11/52558, Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1, от 28.12.2006 № 2262-6-1, Минэкономразвития от 18.08.2009 № 22-2-3199).

При этом чиновники утверждают, что отсутствие трудового договора с руководителем фирмы – ее единственным учредителем не означает отсутствие трудовых отношений между ним и организацией (письмо Минфина РФ от 20.11.2019 № 03-12-13/89698).

На основании этого они делают вывод, что выплаты в пользу руководителя фирмы, который является ее единственным учредителем, рассматриваются как платежи, производимые в рамках трудовых отношений.

Следовательно, руководитель – единственный учредитель подлежит обязательному социальному страхованию и имеет право на больничное пособие даже в случае, если с ним не оформлен трудовой договор (п. 2 разъяснений, утвержденных Приказом Минздравсоцразвития РФ от 08.06.2010 № 428н). Правомерность этой позиции подтверждают и суды (Определение ВАС РФ от 05.06.2009 № ВАС-6362/09).

Тем не менее существует и иная точка зрения. Ее сторонники, среди которых есть и представители налоговой службы, обращают внимание на то, что договор с лицом, выполняющим функции единоличного исполнительного органа, подписывается уполномоченным лицом от имени общества.

Сторонами трудового договора в таком случае будут разные субъекты правоотношений: с одной стороны, фирма-работодатель в лице единственного учредителя, с другой стороны, сотрудник, которого берут на должность руководителя компании.
Поэтому заключение трудового договора в подобном случае не только правомерно, но и необходимо. Кроме того, невыполнение этой обязанности со стороны работодателя (общества) может повлечь административную ответственность, предусмотренную ст. 5.27 КоАП РФ.

Эту точку зрения поддерживают и суды. В таком случае они указывают, что в законодательстве нет норм, которые запрещают применять общие положения Трудового кодекса РФ к трудовым отношениям, если сотрудник и работодатель являются одним лицом. Поэтому доводы представителей госвласти, что единственный учредитель фирмы не может быть ее сотрудником, отклоняются судами как несостоятельные и основанные на ошибочном толковании норм права (постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2010 № 09АП-10226/2010-АК по делу № А40-13990/10-154-41, ФАС Северо-Западного округа от 09.04.2009 по делу № А21-6551/2008).

В случае если с руководителем компании – ее единственным участником заключен трудовой договор, на него распространяются нормы трудового законодательства (письмо Роструда от 29.07.2021 № ПГ/20827-6-1, Определение Верховного Суда РФ от 28.02.2014 № 41-КГ13-37).

Для тех единственных учредителей, которые решат оформить трудовым договором свою работу в должности руководителя, приведем образец формулировки для преамбулы этого документа: «Общество с ограниченной ответственностью «Альфа» в лице его единственного участника Петрова Анатолия Ивановича, действующего на основании устава и решения единственного учредителя об учреждении ООО «Альфа» от 22.05.2022 № 1, именуемое в дальнейшем «Работодатель», с одной стороны, и Петров Анатолий Иванович, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем…».

Ответ на вопрос, может ли единственный участник фирмы выплачивать себе зарплату, зависит от того, каким образом оформлены отношения с ним. Ведь зарплату правомерно получать, только если заключен трудовой договор.

Чиновники указывают, что если на отношения единственного участника компании с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется, то и нормы трудового законодательства о зарплате, режиме рабочего времени, отпуске, ведении трудовой книжки, о коллективном договоре и другие к руководителю не применяются (письмо Минтруда РФ от 24.03.2020 № 14-2/В-293).

Трудовой договор предполагает взаимодействие двух сторон: сотрудника и работодателя. Сотрудник – это лицо, которое вступило в трудовые отношения с работодателем, а работодатель – физическое лицо либо компания.

Если одной из сторон нет, то трудовой договор оформить не получится. Следовательно, руководитель фирмы, который в то же время выступает ее единственным учредителем, не может сам себе начислять и выплачивать зарплату. Эту точку зрения до сих пор высказывают представители Минтруда (письмо от 27.04.2022 № 14-5/ООГ-2808).

Последствия выплаты руководителем себе зарплаты без оформления трудового договора могут быть негативными. Представители ГИТ оштрафуют фирму по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ за нарушение норм трудового законодательства. Кроме того, налоговики исключат эти расходы из состава затрат на оплату труда. Что, в свою очередь, приведет к доначислению налога на прибыль, а также пени и штрафам.

В то же время представители Роструда — сторонники подхода оформления трудовых отношений с единственным учредителем, являющегося руководителем фирмы, напоминают, что в таком случае работодатель должен выплачивать зарплату.

Если единственный учредитель оформит свою работу в руководящей должности посредством трудового договора, он обязан получать зарплату. При этом следует учитывать гарантии, установленные трудовым законодательством для обычных сотрудников, например, что зарплату нельзя выплачивать меньше МРОТ.

По мнению Минтруда, СЗВ-ТД на единственного учредителя – директора фирмы можно не подавать, если с ним не заключен трудовой договор (письмо Минтруда РФ от 24.03.2020 № 14-2/В-293).

В то же время документами, подтверждающими наличие трудовых отношений с руководителем компании — единственным учредителем, являются приказ, распоряжение о возложении на себя функций единоличного исполнительного органа (письмо ПФР от 07.06.2018 № 08/30755).

Форму СЗВ-ТД заполняют на основании приказов, распоряжений, иных решений или документов, подтверждающих оформление трудовых отношений между страхователем и зарегистрированным лицом (п. 1.2 порядка заполнения СЗВ-ТД, утвержденного Постановлением Правления ПФР от 25.12.2019 № 730п).

Поскольку учредитель назначает сам себя директором и издает об этом приказ, то этот документ служит основанием для заполнения СЗВ-ТД на руководителя компании. Поэтому, на наш взгляд, безопаснее сдавать СЗВ-ТД на единственного учредителя – руководителя фирмы. Тем более что в отношении другой формы отчетности — СЗВ-М чиновники придерживаются именно такой точки зрения.

СЗВ-М на директора, который в то же время выступает единственным участником фирмы, сдавать надо. На это указывали в письмах Минтруд РФ от 16.03.2018 № 17-4/10/В-1846 и ПФР от 07.06.2018 № 08/30755. Но эти разъяснения касались прежнего порядка оформления СЗВ-М.

С тридцатого мая 2021 года действует новый бланк СЗВ-М и порядок его заполнения (Постановление Правления ПФР от 15.04.2021 № 103п). Он предписывает указывать в СЗВ-М застрахованных лиц, перечисленных в ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» (далее – закон № 167-ФЗ). Застрахованными лицами по этому закону являются  руководители — единственные учредители. Следовательно, СЗВ-М на них сдавать нужно обязательно.

Директора фирм – их единственные учредители, оформленные по трудовому договору, являются застрахованными лицами. Выплаты таким лицам можно рассматривать как выплаты в рамках трудовых отношений. При этом отсутствие заключенного трудового договора с руководителем не означает отсутствия трудовых отношений. К такому выводу пришла ФНС РФ в письме от 10.09.2019 № БС-4-11/18162@.

Следовательно, если есть выплаты в пользу такого руководителя, то они облагаются страховыми взносами в обычном порядке. В таком случае нужно и сдавать отчетность по взносам.

Но даже в случае, если руководитель фирмы является ее единственным сотрудником, а созданная им компания фактически не работает, от обязанности сдавать РСВ директор не освобожден. В таком случае нужно сдать расчет с нулевыми показателями. В него нужно включить титульный лист, разделы 1 и 3 на каждого числящегося в компании сотрудника (письмо Минфина РФ от 26.01.2021 № 03-15-05/4460).

Представляя РСВ с нулевыми показателями, плательщик заявляет об отсутствии в конкретном отчетном периоде выплат и вознаграждений в пользу физлиц, являющихся объектом обложения страховыми взносами, и, соответственно, об отсутствии сумм страховых взносов, подлежащих уплате за этот отчетный период (письмо Минфина РФ от 13.02.2019 № 03-15-06/10549).