Доверительное управление ценными бумагами

Над статьей работали:
Автор: Елена Хребтиевская; редактор: Александр Чепенко

Анна Петровна получила по наследству от родственника пакет акций в ПАО «Колбасный завод». Она никогда не принимала участия в управлении хозяйственным обществом и не имеет специальных познаний в сфере оборота ценных бумаг. Поэтому Анна Петровна приняла решение передать акции в доверительное управление. О такой гражданско-правовой конструкции расскажем в нашей статье.

Содержание

1. Доверительное управление ценными бумагами в законодательстве
2. Кто осуществляет доверительное управление ценными бумагами
3. Передача ценных бумаг в доверительное управление
4. Осуществление доверительного управления ценными бумагами

Доверительное управление ценными бумагами в законодательстве

Каждому из нас знакомо понятие собственность. Под ним мы традиционно пониманием триаду полномочий: владение, пользование и распоряжение своим имуществом. Собственник может все правомочия осуществлять единолично. Или вправе передать часть из них иным лицам: заключить договор аренды или безвозмездного пользования. Также собственник может передать управление своим имуществом иному лицу.

Указом Президента РФ от 24.12.1993 № 2296 в гражданское законодательство введён институт «доверительная собственность» (именуемая также «траст»). Участниками такой конструкции являлись следующие лица:

• учредитель. Имеет на праве собственности имущество, имущественные и (или) неимущественные права. Передаёт их в доверительное управление на основании договора на определённый срок;
• доверительный собственник. Получает имущество от учредителя в управление. Владеет и распоряжается им наилучшим с его точки зрения способом в интересах Бенефициария (выгодоприобретателя). Имеет право на получение за это вознаграждения;
• бенефициарий (выгодоприобретатель). Тот, в пользу которого осуществляется доверительное управление.
Учредитель и бенефициарий могут совпадать в одном лице.

С принятием Гражданского кодекса РФ указ Президента РФ № 2296 силу утратил. Нормы о доверительном управлении включены в отдельную главу 53 Гражданского кодекса РФ. Суть указанной гражданско-правовой конструкции осталась прежней, скорректированы лишь некоторые понятия. Доверительный собственник стал именоваться доверительным управляющим (ст. 1012 ГК РФ).

Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него.

В управление можно передать любое имущество: и предприятие в целом, и отдельный объект недвижимости. А также имущественные, неимущественные права и даже деньги (в установленных законом случаях). Отдельным видом имущества являются ценные бумаги.

В статье 142 ГК РФ выделяются две группы ценных бумаг:

• документарные. Выражены в форме материального носителя информации (документа) и служат цели зафиксировать гражданское право. Осуществлять и передать право можно только при предъявлении таких документов. Примером документарной ценной бумаги является облигация, которая удостоверяет право на получение денежных средств;
• бездокументарные. Как следует из названия, не имеют физического привычного для нас облика. Оформляются решением о выпуске ценной бумаги, в котором указывается объём прав, закреплённый за ней. Учёт прав осуществляется специальным лицом – реестродержателем. Передача прав по ценной бумаге производится посредством внесения записей в реестр. В бездокументарной форме часто выпускаются акции хозяйственного общества.
Объектами доверительного управления могут как документарные ценные бумаги, так и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами (ст. 1013 ГК РФ).

Анна Петровна вправе передать полученный ей по наследству пакет акций в ПАО «Колбасный завод» в доверительное управление по договору. Управляющий будет осуществлять действия с ценными бумагами в интересах Анны Петровны. Получать от этого выгоду может сама Анна Петровна либо иное указанное ей лицо (выгодоприобретатель). Выбрав такой вариант, Анне Петровне не придётся изучать порядок осуществления прав по ценным бумагам либо разрешать вопрос их выгодного отчуждения.

Приведённая ситуация является лишь примером доверительного управления ценными бумагами. Учитывая, что существует множество видов ценных бумаг, деятельность по их управлению очень многообразна.
Общие нормы содержатся в ГК РФ, а также в Федеральном законе от 22.04.1996 № 39-Ф «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон № 39).

В соответствии со ст. 5 Закона № 39 к деятельности по управлению ценными бумагами относятся следующие действия:

• осуществление прав по ценным бумагами;
• распоряжение денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами (инвестирование в ценные бумаги);
• управление денежными средствами и ценными бумагами, которые были получены в результате самого процесса доверительного управления.

Единые требования к правилам осуществления деятельности по управлению ценными бумагами установлены Положением Банка России от 03.08.2015 № 482-П.

Таким образом, Анна Петровна может выразить намерение передать в доверительное управление не только свои акции в ПАО «Колбасный завод», но и свои денежные средства с целью увеличения своего капитала путём их вложения в ценные бумаги.

Особенности оборота отдельных видов ценных бумаг содержатся в специальных законах. В частности, нормы о доверительном управлении ипотечным покрытием включены в Закон об ипотечных ценных бумагах.

Кто осуществляет доверительное управление ценными бумагами

Деятельность по доверительному управлению осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг (ст. 5 Закона № 39). Им может быть только юридическое лицо (п. 18 ч. 1 ст. 2 Закона № 39). Часто такие услуги оказывают банки.

Доверительный управляющий должен являться членом саморегулируемой организации в сфере финансового рынка. Такая организация выполняет функции контролирующего органа.

Закон устанавливает, что деятельность по управлению ценными бумагами, по общему правилу, подлежит лицензированию. Проверить наличия лицензии можно на официальном сайте Банка России cbr.ru.

Если договор доверительного управления предусматривает только осуществление прав по ценным бумагам, такие действия не подлежат лицензированию. Такой является ситуация, когда Управляющий уполномочен голосовать на общем собрании акционерного общества без возможности отчуждения акций.

Доверительный управляющий вправе совершать в соответствии с договором любые юридические и фактические действия в интересах учредителя или указанного им выгодоприобретателя. Он имеет право определять, какой способ его действия является наилучшим.

Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий доверительного управляющего.

Доверительный управляющий представляет учредителю и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором (ст. 1020 ГК РФ).

Управляющий не вправе устанавливать приоритет интересов одного клиента или группы клиентов перед интересами другого клиента (других клиентов).

Когда доверительный управляющий совершает сделки, он должен указывать, что действует в указанном качестве. Если действия не требуют письменного оформления, другая сторона должна быть проинформирована. В письменных документах после наименования доверительного управляющего должна быть сделана пометка «Д.У.».

При отсутствии указания о действии доверительного управляющего в этом качестве доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом (ст. 1012 ГК РФ).

Если доверительный управляющий не проявил должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя, он возмещает:

• выгодоприобретателю — упущенную выгоду,
• учредителю — убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду (ст. 1022 ГК РФ).

Доверительный управляющий несет ответственность, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя.

К выбору Управляющего стоит подходить ответственно. Собственник при передаче в управление ценных бумаг и денег фактически утрачивает контроль над ними. Высокий доход не гарантируется.

Передача ценных бумаг в доверительное управление

Передача ценных бумаг в доверительное управление оформляется договором в письменной форме (ст. 1017 ГК РФ).
В управление, в частности, могут быть переданы:

• акции (подтверждают имущественное право на распределение прибыли (получение дохода) от деятельности акционерного общества и неимущественное – право участвовать в его деятельности);
• вексель (удостоверяет обязательство выплатить полученные взаймы денежные средства);
• облигации (подтверждают возможность возврата вложений через определённый срок. Могут предусматривать право на получение процента от стоимости облигации);
• закладная (удостоверяет передачу имущества в залог);
• инвестиционный пай (подтверждает право на долю в имуществе паевого фонда);
• чек (удостоверяет распоряжение чекодателя банку произвести платёж указанной в нём суммы чекодержателю).
• таможенные складские расписки СВХ (бонды), складские расписки (именные и на предъявителя), морские коносаменты, авиационные накладные (удостоверяют право на получение товара).

В договоре доверительного управления должны быть отражены следующие условия (ст. 1016 ГК РФ):
– вид ценных бумаг, форма их выпуска, сведения об эмитенте;
– права и обязанности учредителя и управляющего;
– размер вознаграждения управляющего (может быть указан в твердой сумме либо поставлен в зависимость от доходности процесса управления).
– срок действия договора (по общему правилу, не более 5 лет).

Передача ценных бумаг в управление осуществляется по желанию их собственника.

При этом законом предусматриваются случаи, когда такая передача является обязательной. Такое требование, в частности, содержится в Федеральном законе от 25.12.2008 № 273-Ф «О противодействии коррупции».

Закон не запрещает госслужащим приобретать ценные бумаги и владеть ими на праве собственности в установленных нормативно пределах. Однако, если в связи с владением ценными бумагами, у госслужащего может возникнуть конфликт интересов, он обязан передать их в доверительное управление (ч. 10 ст. 11 Закона о противодействии коррупции). Под конфликтом интересов понимается ситуация, которая может повлиять на надлежащее, объективное и беспристрастное исполнение им таких должностных обязанностей.

Перечень лиц, которые обязаны передавать акции в доверительное управление при возникновении конфликта интересов, приведён в ст. 12.3 Закона о противодействии коррупции.

Если Анна Петровна руководит Роспотребнадзором по месту расположения ПАО «Колбасный завод», владение акциями в такой организации может повлечь за собой возникновение конфликта интересов. И тогда она должна передать эти акции в доверительное управление независимо от своего желания.

Осуществление доверительного управления ценными бумагами

Действия, которые доверительный управляющий осуществляет при получении в управление ценных бумаг, зависит от условий договора, заключённого с учредителем. При получении в доверительное управление акций управляющий может приобрести право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса, право на получение дивидендов или право на отчуждение акций.

Если в доверительное управление переданы облигации, управляющий вправе заявлять лицу их выпустившему требование о выкупе ценных бумаг или требовать в судебном порядке взыскания их номинальной стоимости.
При получении в управление закладной, управляющий контролирует своевременность и правильность исполнения должником обязательства по возврату процентов и основного долга.

Если доверительное управление связано с передачей денежных средств для инвестирования в ценные бумаги, необходимым этапом является определение инвестиционного профиля учредителя. Профиль зависит от следующих факторов:

– доходность от доверительного управления, на которую рассчитывает клиент;
– риск, который способен нести клиент (допустимый риск), если клиент не является квалифицированным инвестором;
– период времени, за который определяются ожидаемая доходность.

Если Учредителем является физическим лицом, его профиль определяется с учётом возраста, примерных среднемесячных доходов и расходов за последние 12 месяцев. Также во внимание берутся его сбережения, опыт и знания в области инвестирования.

Инвестиционный профиль позволяет оценить степень готовности учредителя к риску и разработать наилучшую стратегию действий по управлению его капиталом. В качестве возможного варианта доверительный управляющий может выбрать вложение денежных средств в облигации, акции либо принять решение купить паи в паевом инвестиционном фонде (ПИФе).

В общем виде принцип инвестирования в ПИФ можно представить следующим образом: финансовые активы нескольких инвесторов объединяются в один фонд, некое хранилище. Вложить можно и деньги, и ценные бумаги, и имущество. Исходя из размера вложенного актива, определяется размер пая инвестора. Имущественный пай является ценной бумагой.

Всеми активами фонда распоряжается управляющая компания. Её цель – увеличить стоимость имущества фонда в целом и, как следствие, каждого отдельного пая. У каждого ПИФа есть инвестиционная декларация, в которой прописываются правила участия в нём.

Возможны следующие условия:

— собственник активов может купить или продать свой пай в любой момент функционирования ПИФа;
— собственник может купить пай только в момент формирования ПИФа. Далее действия с ПИФом производит управляющая компания. В назначенное время выплачивает доход по имущественному паю.

Распоряжение имущественным паем также может быть передано в доверительное управление.

За деньги вкладчиков управляющая компания несет ответственность перед законом. Однако собственник активов собственник не защищён. Инвестиции могут оказаться неудачными, имущественный пай может потерять ценность.