Агентский договор

Положения об агентском договоре (далее АД) регулируются нормами ГК РФ. В частности, для этого предусмотрена глава 52. В статье 1005 Гражданского кодекса дается определение данного соглашения. Из него следует, что агент обязуется за деньги выполнить поручение принципала. Под поручением подразумеваются юридические и другие действия. При этом агент может выступать как от своего имени, так и от имени принципала. Действия совершаются за счет принципала.

По сути такая сделка является посреднической. Принципал может через агента продавать товары, искать клиентов, недвижимость и многое другое. То есть через агента, происходит взаимодействие с третьими лицами.

АД заключается в простой письменной  форме. Нотариального заверения не требуется. Если сделка заключается от имени принципала, то может понадобиться еще и доверенность.

Существенным условием данного соглашения является его предмет, при отсутствии которого договор считается незаключенным. Предмет должен четко показывать, какие именно взаимоотношения складываются между принципалом, агентом и клиентом. К примеру, при реализации товара предмет включает в себя такие условия:

— задача агента. В данном случае это продажа конкретного товара;

— юридические и фактические действия. То есть что именно должен сделать агент (провести переговоры, заключить договор и прочее);

— действует ли агент самостоятельно или от имени принципала.

Часто АД используются в следующих случаях:

— соглашение с риелтором;

— продажа товаров на маркетплейсах;

— пункты выдачи заказов;

— договор о поиске клиентов;

— в других случаях (перечень открытый).

АД, как и любой другой договор, имеет свои плюсы и минусы.

Плюсы:

— заказчик избавляется от ряда задач, которые ему не нужно решать самому;

— посредник получает доход от таких услуг;

— принципал может значительно увеличить продажи на разных территориях;

— посредник может не тратить деньги на закупку товаров и прочего, действуя за счет принципала;

— непроданный товар можно вернуть.

Минусы:

— принципал рискует тем, что агент не справится с поставленными задачами;

— агент может не получить вознаграждение, если заказчик недобросовестный или были реальные недостатки;

— налоговые риски для обеих сторон. Об этом мы расскажем подробнее позже. 

Сторонами данного соглашения являются принципал (заказчик) и агент (исполнитель). Принципалы могут быть юридическими лицами, предпринимателями, самозанятыми и частными лицами.

Что касается второй стороны, то договор может быть заключен как с физическим лицом, так и с компанией (ИП).

АД, как правило, содержит следующую информацию:

— в обязательном порядке прописывается предмет. О том, что в него входит, мы говорили в первом разделе;

— права и обязанности сторон. Данный пункт стороны определяют самостоятельно. К примеру, возможность привлечения субагентов, право продажи на определенной территории;

— цена и порядок оплаты. Это может быть конкретная сумма, проценты от продаж (покупок) или надбавка от агента. Сумма может удерживаться сразу или принципал совершит отдельный платеж. Также установите срок, в течение которого должна быть произведена оплата;

— компенсация расходов агенту. Те расходы, которые понесет исполнитель в связи с исполнением договора, могут быть возмещены заказчиком. Исполнитель при этом должен их подтвердить.

— расторжение договора. Соглашение сторон или отказ в одностороннем порядке. Нарушения, за которые возможен отказ. Иные обстоятельства (смерть, банкротство, форс-мажор) и так далее;

— обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор). Есть обстоятельства, которые являются форс-мажором по закону. Их прописывать необязательно. Но могут быть и другие ситуации, которые вы можете дополнительно установить: экономический кризис, бездействие третьих лиц и любые другие обстоятельства на ваше усмотрение;

— претензии по гарантии качества. Этот пункт позволит регламентировать, кто будет принимать претензии от клиентов;

— срок действия. Решаете вы, на какой период можно заключить соглашение. АД может быть как бессрочным, так и заключаться на определенный срок.

В содержание договора также можно включить некоторые ограничения:

— запрет на взаимодействие заказчика с другими агентами на той или иной территории. Или вовсе запрет на продажу на таких территориях заказчиком;

— заказчик же может потребовать не осуществлять продажи аналогичного товара от других принципалов на той или иной территории. 

Согласно статье 1011 ГК РФ к агентским отношениям применяются правила договора поручения (далее ДП) или комиссии (ДК). Какие правила будут применяться, зависит от того, действует посредник от своего имени или от имени заказчика.

Если посредник действует от своего имени.

При таких обстоятельствах применяют правила договора комиссии. То есть посредник будет отвечать за все обстоятельства сделки. При этом договором может быть предусмотрено, что агент имеет право взыскивать, в свою очередь, средства с заказчика. Например, когда агент понес убытки в связи с устранением недостатков некачественного товара.

Если посредник действует от имени заказчика.

В этом случае применяются нормы договора поручения. Из этого следует, что нести ответственность за все будет заказчик. То есть агент не будет принимать участие в претензиях от клиента, они должны быть направлены заказчику.

Несмотря на схожесть АД с договорами комиссии и поручения, все они имеют разный характер.

Отличие от комиссии:

— по ДК исполнитель может совершать только сделки (заключение договора и так далее). По АД исполнитель совершает любые юридические действия и неюридические действия. То есть можно подготавливать документы и сдавать их в органы, выступать в суде и прочее;

— по ДК сделки совершаются только от имени исполнителя. Он же взаимодействует с третьими лицами. По АД агент может действовать от имени любой стороны. Поэтому любая сторона может нести ответственность перед третьими лицами;

— сторонами ДК являются комитент и комиссионер.

Отличие от поручения.

— АД предусматривает выполнение юридических и неюридических действий. ДП предусматривает выполнение исключительно юридических действий;

— при поручении исполнитель всегда действует от имени заказчика;

— сторонами ДП являются доверитель и исполнитель;

— помимо договора нужна доверенность.

Кроме перечисленных отличий, не нужно путать АД с договором оказания услуг.

Отличие заключается в том, что при оказании услуг есть только две стороны — заказчик и исполнитель. В агентском же соглашении сторон больше — заказчик — посредник — третьи лица.

Из перечисленных отличий следует, что АД имеет наиболее разносторонний характер. Агенту можно поручить гораздо больше действий. В то время как по другим договорам есть ограничения. В связи с чем использование ДК или ДП будет полезно только в тех случаях, когда вы хотите ограничить исполнителя в его действиях. 

Для выполнения поставленных задач агент может привлекать в своей деятельности других лиц (субагентов). Если в соглашении нет ограничений, то исполнитель вправе привлечь такое лицо, даже не уведомляя заказчика. Но договором может быть предусмотрен запрет на привлечение субагента. Тогда исполнитель будет справляться своими силами.

Если же субагент все-таки был привлечен, то ответственность за его работу перед заказчиком будет нести агент. В некоторых случаях соглашением, наоборот, предусмотрено обязательное привлечение субагента.

От имени заказчика, как правило, субагент действовать не может. Но это не лишает его права действовать от имени агента. Вместе с тем при прописанной возможности передоверия субагент может действовать и от имени принципала. 

Данный документ нужен для того, чтобы сообщить принципалу о совершенных агентом действиях. В него может быть включена следующая информация:

— дата составления;

— реквизиты договора;

— перечень фактических и юридических действий;

— реквизиты сторон;

— расходы агента, подлежащие компенсации;

— документы, подтверждающие расходы;

— количество проданной продукции;

— подписи сторон;

— другие данные согласованные сторонами.

Также отчет должен содержать признаки первичного документа, которые прописаны в части 2 статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете».

Форму документа утверждают стороны в договоре. Необязательно, но целесообразно ее согласовать.

В соглашении прописывается срок, в течение которого такой документ должен быть представлен. Передача отчета возможна почтой, а также электронным способом. Принципал, в свою очередь, должен данный отчет принять. Если у него есть возражения, их следует отправить агенту.

Кроме этого, отчет нужен для учета доходов и расходов в бухгалтерском и налоговом учете. Поэтому внимательно проверьте, чтобы в нем была вся необходимая информация в полном виде. 

Положения о бухгалтерском учете регулируются законом № 402-ФЗ и иными соответствующими актами.

Учет у агента.

Исполнитель должен учесть полученное вознаграждение, а также возмещенные заказчиком расходы.

Если у него на хранении находятся товары заказчика, он учитывает их на забалансовом счете. Какой именно счет будет использоваться, зависит от того, взял ли он товары у заказчика или купил за его счет. То есть либо 004, либо 002.

Также указывается, какие налоги платит агент. Соответственно, это либо НДС и налог на прибыль, либо упрощенный налог.

В целом на примере реализации товаров проводки у агента будут такими:

Дт 004 Кт 004

Дт 51 (50) Кт 76

Дт 51 (50) Кт 62

Дт 76 Кт 51 (50)

Дт 76 Кт 90

Дт 51 Кт 76

Дт 90 Кт 68

Учет у принципала.

Заказчик же учитывает полученный доход, а также расходы на оплату услуг агента. В случае если агент закупал товары, прочие, связанные с эти расходы также учитываются.

Принципал учитывает:

— переданные на реализацию товары;

— доход с продажи товаров (работ, услуг);

— понесенные им расходы.

Если исполнитель закупает товар, то он учитывается как материальные ценности. Выплата вознаграждения должна быть учтена как расходы на продажу.

Принципал на общей системе уплачивает НДС с продажи. Уплаченный агентом НДС с вознаграждения принципал может применить к вычету.

Проводки заказчика по продаже товаров (работ, услуг) через агента:

Дт 45 Кт 41

Дт 62 Кт 90

Дт 90 Кт 45

Дт 90 Кт 68

Дт 44 Кт 76

Дт 19 Кт 76

Дт 44 Кт 76

Дт 76 Кт 76

Дт 51 Кт 76 

Учет у исполнителя:

— налог на прибыль уплачивается с вознаграждения. Возмещаемые затраты заказчиком не являются доходом (расходом) исполнителя;

— при отсутствии компенсации затраты можно учесть в расходах при наличии документального подтверждения;

— также с агентского вознаграждения уплачивается НДС. При этом налог не платят с оплаты от покупателей и с компенсации заказчика;

— при УСН налогом облагается также вознаграждение.

Учет у заказчика:

— заказчик учитывает доход от всех сумм, полученных от покупателей;

— агентское вознаграждение учитывается заказчиком в расходах, связанных с производством и реализацией. Если обе стороны на ОСН, НДС с вознаграждения принимается к вычету;

— при УСН также учитывается сумма дохода, полученная от покупателей;

— вознаграждение можно учесть в расходах при УСН «Доходы минус расходы».

В налоговом учете также есть особенности:

— реализация происходит не раньше появления отчета от агента. Соответственно, налог на прибыль до этого момента не уплачивается;

— НДС не уплачивается до того момента, пока нет аванса или полной выплаты;

— для принципалов на УСН используется кассовый метод, то есть после поступления денежных средств на счет.

Налоговые риски:

— налоговые органы могут расценить использование договора как оптимизацию налогообложения. Это влечет начисление пени и штрафов;

— если исполнитель на УСН, то существует риск признания такой сделки дроблением бизнеса. При таких обстоятельствах налог может быть пересчитан;

— переквалификация АД в договор поставки. Налог в данном случае (НДС, налог на прибыль, УСН) может быть доначислен обеим сторонам. 

Договор может иметь подводные камни, которые в итоге окажутся невыгодны для той или иной стороны. Может быть и так, что обе стороны рискуют, например, перед налоговыми органами. Поэтому практика может иметь разный характер. Мы приведем несколько примеров.

1. Спорным является вопрос о праве принципала на отказ от срочного договора. В этом случае рискует агент. Поэтому данное условие ему целесообразно сразу проверить. Ниже представлены решения с противоположными выводами судов относительно возможности такого расторжения (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14.07.2017 № Ф08-4175/2017 по делу № А32-13489/2016, Апелляционное определение Московского городского суда от 28.07.2021 по делу № 33-21813/2021).

2. Если принципал не согласует фактические действия и оставит только юридические, возникает риск. Связаны такие последствия будут с переквалификацией АД в ДП (Постановление ФАС Уральского округа от 24.06.2013 № Ф09-4718/13 по делу № А60-38808/2012).

3. Еще одним риском является отсутствие отчета агента. Налоговики могут доначислить налог, усомнившись в реальности ведения деятельности по АД (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 24.08.2021 № Ф09-5414/21 по делу № А07-21389/2020).

Агентский договор на реализацию товара № 30

 
г. Иркутск                                                                                                                                22.05.2023

Общество с ограниченной ответственностью «Сбытзаказ», далее именуемое «Принципал», в лице директора Сидорова Юрия Юрьевича, действующего на основании решения общего собрания участников общества (протокол от 15.01.2023 № 4) и в соответствии с уставом, с одной стороны, и общество с ограниченной ответственностью «Агенпроф», далее именуемое «Агент», в лице заместителя директора Григорьева Игоря Степановича, действующего на основании доверенности от 10.04.2023 № 16, с другой стороны, заключили настоящий договор (далее — Договор) о нижеследующем:

1. Предмет Договора.

1.1. Агент обязуется от своего имени и за счет Принципала заключить с третьими лицами и исполнить договоры купли-продажи (поставки) следующей продукции: картона «Флэтгрэй», серого, формата А4, 175 процентов белизны, плотности 90 г/кв. м, в пачках по 300 листов.

Количество товара, подлежащего реализации агентом: 20 000 (двадцать тысяч) пачек.

1.2. В рамках выполнения поручения Агент обязуется:

• производить поиск и подбор контрагентов для заключения договоров купли-продажи (поставки);
• вести переписку и телефонные переговоры с потенциальными контрагентами;
• осуществлять сбор, составление и подготовку документов, необходимых для заключения договоров;
• передавать товар покупателям в соответствии с условиями заключенных с ними договоров;
• получать от покупателей оплату за товар и передавать ее Принципалу в порядке и сроки, установленные настоящим договором;
• подписывать документы о передаче товара и иные документы по исполнению договоров купли-продажи (поставки).

2. Вознаграждение и расходы Агента.

2.1. Вознаграждение Агента.

2.1.1. Вознаграждение Агента за выполнение поручения составляет 15 (пятнадцать) рублей за каждую реализованную пачку. В связи с применением агентом упрощенной системы налогообложения НДС к оплате не предъявляется.

2.1.2. Принципал обязуется выплачивать Агенту вознаграждение по мере выполнения поручения, в течение 30 (тридцати) дней с момента получения Отчета о выполнении поручения за соответствующий отчетный период.

2.2. Возмещение расходов Агента.

2.2.1. Расходы, понесенные Агентом в связи с выполнением поручения по Договору, подтверждаются отчетами о выполнении поручения и приложенными к ним документами, подтверждающими факт и размер расходов. Затраты на хранение подлежащего реализации товара Агенту не возмещаются.

2.2.2. Принципал возмещает расходы Агента по мере выполнения поручения в течение 30 (тридцати) дней с момента получения отчета о выполнении поручения за соответствующий отчетный период с приложением документов, подтверждающих факт и размер расходов.

2.3. Расчеты по настоящему Договору осуществляются в безналичном порядке платежными поручениями.

3. Порядок и условия выполнения агентского поручения.

3.1. Агентское поручение должно быть исполнено в пределах следующей территории: Приволжский федеральный округ.

3.2. Агент не позднее 10-го (десятого) числа месяца, следующего за отчетным, должен перечислить Принципалу все денежные средства, полученные от реализации товара за отчетный период, за исключением денежных средств, составляющих долю Агента в дополнительной выгоде.

3.3. Агент сообщает Принципалу о каждом поступлении платы от покупателей (дата, сумма, наименование покупателя) и направляет выставленный покупателю счет-фактуру в электронной форме или его отсканированный экземпляр. Эти сведения и документы направляются на электронную почту Принципала, указанную в разделе «Адреса и реквизиты сторон», в течение двух рабочих дней после поступления денежных средств на расчетный счет Агента.

3.4. Минимальная цена реализации товара — 300 (триста) рублей за пачку.

Если Агент реализует товар по более высокой цене, полученная дополнительная выгода распределяется между Агентом и Принципалом в следующем порядке:

• 70 (семьдесят) процентов остается у Агента;
• 30 (тридцать) процентов перечисляется Принципалу в сроки, установленные п. 3.2 настоящего Договора.

4. Отчеты о выполнении поручения.

4.1. Агент должен предоставлять отчеты о выполнении поручения ежемесячно, не позднее 10-го (десятого) числа месяца, следующего за отчетным.

4.2. Отчет о выполнении поручения составляется по форме, установленной приложением № 1 к настоящему Договору. Приложения к отчету должны быть пронумерованы, сшиты с отчетом и скреплены печатью.

4.3. Отчеты о выполнении поручения с прилагаемыми документами должны направляться по адресу Принципала, указанному в Договоре в разделе «Адреса и реквизиты сторон» исключительно нарочным (курьерской доставкой). Факт получения документа должен подтверждаться распиской Принципала на копии отчета. Расписка должна содержать дату получения документа, Ф.И.О. и подпись лица, получившего данный документ, сведения о документе, подтверждающем его полномочия на получение.

5. Ответственность сторон.

5.1. В случае просрочки представления отчета о выполнении поручения Принципал вправе потребовать от Агента уплаты неустойки в размере 1 000 (одной тысячи) рублей за каждый день просрочки.

5.2. В случае просрочки перечисления Принципалу денежных средств, полученных при выполнении поручения, Принципал вправе потребовать от Агента уплаты пени в размере 0,2 (двух десятых) процента от суммы долга за каждый день просрочки.

5.3. В случае просрочки перечисления Принципалу причитающейся ему части дополнительной выгоды Принципал вправе потребовать от Агента уплаты пеней в размере 0,2 (двух десятых) процента от суммы долга за каждый день просрочки.

5.4. В случае просрочки уплаты агентского вознаграждения Агент вправе потребовать от Принципала уплаты пеней в размере 0,2 (двух десятых) процента от суммы долга за каждый день просрочки.

5.5. В случае просрочки возмещения расходов Агента, понесенных в связи с выполнением поручения, Агент вправе потребовать от Принципала уплаты пеней в размере 0,2 (двух десятых) процента от суммы долга за каждый день просрочки.

5.6. В случае нарушения срока направления сведений и документов, указанного в пункте 3.3 Договора, Принципал вправе потребовать от Агента уплаты штрафа в размере 500 (пятьсот) рублей за каждый случай нарушения.

6. Разрешение споров.

6.1. Сторона, которая считает, что ее права нарушены, до предъявления иска обязана направить другой стороне письменную претензию.

6.2. Сторона вправе передать спор на рассмотрение суда по истечении 15 рабочих дней с момента получения претензии другой стороной.

7. Заключительные положения.

7.1. Если иное не установлено в других разделах Договора, заявления, уведомления, извещения, требования и иные юридически значимые сообщения должны направляться по адресу, указанному в Договоре в разделе «Адреса и реквизиты сторон», только одним из следующих способов:

• нарочным (курьерской доставкой). Факт получения документа должен подтверждаться распиской стороны в его получении. Расписка должна содержать наименование документа и дату его получения, Ф.И.О. и подпись лица, получившего данный документ;
• заказным письмом с уведомлением о вручении.

7.2. Если иное не предусмотрено законом, все юридически значимые сообщения по Договору влекут для получающей их стороны наступление гражданско-правовых последствий с момента доставки соответствующего сообщения ей или ее представителю.

7.3. Сообщение считается доставленным и в случае, если оно поступило лицу, которому направлено, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

7.4. Настоящий Договор действует до 12.06.2024.

8. Адреса и реквизиты сторон.