Заключение договора на торгах

Над статьей работали:
Автор: Чистякова Людмила; редактор: Александр Чепенко

Один из способов оформления контракта — участие в тендере. Это особый механизм, который основан на принципах состязательности. Об особенностях, которые присуще данной процедуре расскажем в нашей статье.

Содержание

1. Суть заключения договора на торгах
2. Обязательное заключение договора на торгах
3. Условия заключения договора на торгах
4. Процедура заключения договора на торгах
5. Способы заключения договора на торгах
6. Срок заключения договора на торгах

Суть заключения договора на торгах

Торги — это совокупность действий заказчика при проведении открытой процедуры выбора лица, с которым будет заключен гражданско-правовой договор (далее – ГПД), начиная с определения условий и порядка их проведения и заканчивая оформлением контракта.

Это универсальная модель приобретения различного рода прав.

Сущность предназначения тендера определяется:

а) субъективным юридически значимым интересом одного лица (продавца, действующего по поручению государства) устроить соревнование по заранее определенным правилам между 2-мя и более претендентами. В результате только лишь одному из участвующих лиц предоставят особое право на заключение ГПД, одновременно определив наиболее предпочтительные его условия;

б) наличием 2-х и более претендентов, желающих заключить данный договор и готовых к состязательности друг с другом.

Состязательность — один из характерных признаков любых торгов, определяющий их сущность. В отсутствие состязательности торги утрачивают всякий смысл.

По итогам тендера контракт заключается с лицом, выигравшим торги (п. 1 ст. 447 ГК).

По сути, тендер — это средство, а заключенный по их итогам ГПД это цель, которую преследует заказчик и организатор при проведении торгов.

Торги являются одним из способов заключения договора ГПХ. Предметом таких соглашений является порядок купли-продажи вещи или имущественного права (п. 3 ст. 447 ГК).

При этом положениями ГК не предусмотрено право отказаться от заключения договора с победителем (ст. 447, 448 ГК).

Таким образом, действующим законодательством установлена обязанность организатора аукциона заключить договор по результатам его проведения.

Обязательное заключение договора на торгах

ГПД о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов в случаях, указанных в ГК РФ или ином законе (п. 3 ст. 447 ГК).

Такая обязанность установлена следующими законодательными актами:

а) в отношении земельных участков из государственной или муниципальной собственности. Их продажа осуществляется на торгах, проводимых в форме аукционов (п. 1 ст. 39.3 Земельного кодекса);
б) при продаже имущества должника в ходе исполнительных действий ФССП (п. 1 ст. 89 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»);
в) при продаже предприятия должника в рамках дела о банкротстве (п. 1 ст. 110 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»);
г) при отборе финорганизаций для оказания финансовых услуг органам госвласти, местного самоуправления, внебюджетным фондам. К примеру, для открытия и ведения банковских счетов, осуществления расчетов по этим счетам (п. 1 ст. 18 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», далее — Закон № 135-ФЗ);
д) при получении прав на государственное или муниципальное имущество, не закрепленного учредителем на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. К примеру, при заключении ГПД аренды, безвозмездного пользования, доверительного управления имуществом, а также иных договоров, предусматривающих переход прав владения или пользования государственным или муниципальным имуществом (п. 1 ст. 17.1 Закона № 135-ФЗ);
е) в ходе приватизации жилья из жилищного фонда РФ (п. 2 ст. 30.4 Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»);
ж) для заключения соглашения о разделе продукции (п. 1 ст. 6 Федерального закона от 30.12.1995 № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»).
Согласно п. 6 ст. 447 ГК правила о порядке проведения тендеров применяются к торгам, проводимым в целях заключения договоров на приобретение товаров, выполнение работ, оказание услуг или приобретение имущественных прав, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.
Это указание означает возможность конкретизации процедуры торгов в специальном законодательстве.

Специальные правила торгов установлены:

а) в отношении контрактов на приобретение товаров, выполнение работ, оказание услуг для госнужд — Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», далее — Закон № 44-ФЗ;
б) в отношении тендеров, проводимых госкорпорациями, — Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», далее — Закон № 223-ФЗ.

Случаи обязательного проведения торгов предусматривает также ГК.

Они потребуются при продаже заложенного имущества, на которое взыскание обращено на основании решения суда (ст. 350 ГК).

Условия заключения договора на торгах

Условия ГПД, заключаемого по результатам тендера, определяются его организатором и должны быть указаны в извещении о проведении процедуры.

Особенность оформления контракта с помощью тендера состоит в том, что его условия:

а) формируются с учетом требований, определенных организатором торгов и зафиксированных в извещении о его проведении (п. 3 ст. 448 ГК);
б) и лучшего условия о цене, сформулированного участником торгов в заявке (п. 4 ст. 447 ГК).

При этом согласно пп. 3 п. 8 ст. 448 ГК условия контракта, заключенного по итогам торгов в случаях, когда его заключение в соответствии с законом возможно только таким способом, могут быть изменены сторонами. Однако изменение ГПХ-соглашения не должно при этом влиять на его условия, имевшие существенное значение для определения цены на торгах.

Как следует из п. 8 ст. 448 ГК условия ГПД, заключенный в ходе тендера в случаях, когда его заключение в соответствии с законом допускается только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами:

а) по основаниям, установленным законом;
б) в связи с изменением размера процентов за пользование займом при изменении ключевой ставки ЦБ, — если на торгах заключался договор займа или кредита;
в) по иным основаниям, если изменение договора не повлияет на его условия, имевшие существенное значение для определения цены на торгах.

Изменение контракта, заключенного с победителем торгов, которое повлияет на его условия по сравнению с условиями документации о закупке, имевшими существенное значение для формирования заявок, определения победителя, определения цены договора, не допускается (п. 16 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, утвержденного Президиумом Верховного Суда 16.05.2018).
Следовательно любые изменения, изменяющих существенные условия договора без проведения торгов, является нарушением, поскольку указанные условия согласованы в момент заключения договора на торгах (ч. 5 ст. 448 ГК РФ).

К существенным условиям такого ГПД относятся условия о цене контракта.

К примеру, суды обращают внимание, что из системного толкования норм, регулирующих заключение договора на торгах, следует, что цена заключенного договора не может быть изменена сторонами (постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2022 № 08АП-894/2022, Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2022 № 17АП-1329/2022-ГК).

При этом, если победителем является УСН-щик, то цена договора не может быть уменьшена на сумму НДС.
Корректировка заказчиком цены контракта, предложенной лицом, применяющим УСН, при осуществлении предпринимательской деятельности по закупкам товаров, работ, услуг, а также при заключении государственного или муниципального контракта с таким участником закупки не допускается. Заказчик не вправе осуществлять оплату по контракту победителю закупок в размере, определенном без НДС.

Контракт должен заключаться организатором торгов по цене, предложенной победителем торгов, вне зависимости от применяемой им системы налогообложения.

Применяемая конкретным участником закупки система налогообложения, в том числе не предусматривающая уплату НДС, не влияет на возможность участия такого лица в аукционе и на заключение с ним, как победителем, контракта.

Данная позиция подтверждается определениями Верховного Суда от 26.06.2015 г. № 306-КГ15-7929, от 25.08.2016 г. № 310-КГ16-10142, решением ФАС от 02.12.2015 по делу № К-1657/15, письмом ФАС от 21.08.2014 № АЦ/33651/14, письмами Минэкономразвития от 12.12.2014 № Д28и-2787, от 10.11.2009 № Д22-1255.

Процедура заключения договора на торгах

Процедура заключения ГПД в ходе тендеров строго регламентирована.

К примеру, по Закону № 44-ФЗ контракт заключается по следующему алгоритму:

а) оформление ЭП;
б) регистрации на торговой площадке. К примере, на госресурсе zakupki.gov.ru;
в) открытие спецсчета в банке. Он нужен для оплаты участия в тендере и выполнения условий контракта в случае выигрыша;
г) выбор тендера. Интересующий проект можно подобрать по таким параметрам, как тематика, регион, сумма контракта и т.п. При этом особое внимание потенциальному участнику тендера нужно уделить условиям контрактной документации;
д) подача заявки на участие в конкурсе или аукционе;
е) участие в самих торгах. Торги могут быть открытыми или закрытыми. Процедура торгов меняется в зависимости от выбранного вам тендера. В случае открытых торгов все участники могут видеть предложения других. В случае закрытых торгов предложения участников не видны всем остальным;
ж) подписание контракта с заказчиком и выполнение его условий.

Если иное не установлено законом, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора (п. 6 ст. 448 ГК).
Однако, по итогам торгов на право заключения ГПД для госнужд, с победителем заключается именно контракт (ст. 34, 51 Закона № 44-ФЗ).

Способы заключения договора на торгах

Торги являются способом заключения ГПД.

Согласно п. 4 ст. 447 ГК торги проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом.

Результатом таких торгов является заключение договора с лицом, отвечающим всем требованиям документации о таких торгах и признанным их победителем.

При этом выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Срок заключения договора на торгах

Организатор тендера и его победитель обязаны подписать протокол об итогах торгов в день проведения аукциона или конкурса. Этот протокол имеет силу контракта.

Специальные сроки заключения контрактов установлены отдельными видами законов.
К примеру:

а) по результатам электронной процедуры контракт заключается с претендентом не ранее чем через 10 дней с даты размещения в ЕИС протокола подведения итогов определения поставщика, подрядчика или исполнителя. Это следует из ч. 1 ст. 51 Закона № 44-ФЗ;
б) ГПД по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через 10 дней и не позднее 20-ти дней после размещения в ЕИС итогового протокола, составленного по итогам конкурентной процедуры. Такой срок установлен п. 15 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ;
в) подписание контрактов аренды госимущества не допускается ранее чем через 10 дней со дня размещения информации о результатах конкурса или аукциона на официальном сайте торгов, что предусмотрено п. 7 ст. 17.1 Закона № 135-ФЗ.

Если в соответствии с законом заключение ГПД возможно только путем проведения тендера, при уклонении его организатора от подписания протокола победитель вправе обратиться в суд с требованием о понуждении подписать контракт, а также о возмещении убытков, вызванных уклонением от его заключения.